Статья 102. Обеспечение доказательств, необходимых в случае возникновения дела в судах или административных органах

Полномочия нотариуса по обеспечению доказательств предусмотрены в пункте 18 статьи 35, в статьях 102 и 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Отличием предварительного обеспечения доказательств в нотариальном порядке от судебного порядка обеспечения доказательств является то, что нотариальный порядок не ставит возможность обеспечения доказательств в зависимость, в частности, от необходимости подачи искового заявления.

Нотариальный порядок предварительного обеспечения доказательств предоставляет возможность обращаться к нотариусу за обеспечением доказательств «на будущее», на случай возможного возникновения судебного процесса. Полученные в результате обеспечения доказательств нотариальные акты не ограничены каким-либо сроком их предъявления в суд.

В силу статьи 102 Основ по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Таким образом, целью обеспечения доказательств является исключение возможности их утраты, уничтожения, непредставления, без чего невозможно будет установить истину и правильно разрешить дело.

Задача данного нотариального действия состоит в том, чтобы оперативно и квалифицированно оказать помощь физическим и юридическим лицам в фиксировании доказательств, на основании которых суд и административные органы смогли бы сделать выводы о правах и обязанностях лиц, участвующих в деле.

Согласно статье 103 Основ в порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу.

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации (нормы Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации о доказательствах).
Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.
Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.
В случае неявки свидетеля или эксперта по вызову нотариус сообщает об этом в народный суд по месту жительства свидетеля или эксперта для принятия мер, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации (например, наложения штрафа).
Нотариус предупреждает свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения.
На практике нотариальное обеспечение доказательств чаще всего имеет место в случаях необходимости закрепления показаний, имеющих значение для будущего рассмотрения гражданского дела, при выезде лиц, которые могут дать эти показания, в длительные командировки в отдаленные районы или за границу, при перемене ими места жительства, в связи с невозможностью их личного участия в судебном заседании или при производстве по делу об административном правонарушении.

Институт досудебного обеспечения доказательств имеет особую ценность в интернет-спорах. Поскольку информация в сети Интернет может быть легко удалена с веб-сайта либо вместе с таким веб-сайтом, представление доказательств, содержащих информацию с веб-сайта, может быть невозможным или затруднительным в случае непринятия своевременных мер по ее закреплению.

Нотариус же может зафиксировать в присутствии сторон и заинтересованных лиц содержание страницы в Интернете, на которой находятся спорные сведения, и тем самым обеспечить необходимые доказательства до предъявления иска в суд.
В процессе совершения указанного нотариального действия нотариус осматривает соответствующий информационный ресурс начиная с главной (стартовой страницы) веб-сайта, распечатывает его содержимое на бумажный носитель и составляет протокол осмотра доказательств.
Кроме того, нотариус вправе в порядке обеспечения доказательств назначить экспертизу в случаях, когда следы, факты, обстоятельства могут со временем исчезнуть или видоизмениться, а обращение заинтересованных в сохранении доказательств лиц в иные компетентные органы и организации займет много времени.

С 1 января 2015 года вступили в силу изменения, внесенные Федеральным законом от 29.12.2014 № 457-ФЗ, в том числе в статью 61 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.

Таким образом, в настоящее время в гражданском процессе закреплена повышенная доказательственная сила нотариального акта.

Размер нотариального тарифа за обеспечение доказательств в соответствии с подпунктом 12.6 пункта 1 статьи 22.1 Основ составляет 3 000 рублей.

уполномоченное государством должностное лицо, имеющее право совершать нотариальные действия от имени Российской Федерации в интересах российских граждан и организаций (юридических лиц).юридические и физические лица, заключающие или заключившие между собой договор. Стороной договора может быть государство (Российская Федерация, ее субъекты), которые выступают на равных началах с иными участниками гражданско-правовых отношений.оперативное закрепление в установленном законом порядке фактических данных, совершаемое судьей, нотариусом или консульским учреждением России с целью использования их в качестве доказательств

8.1 Условия обеспечения нотариусом доказательств

Статьи 102 – 103 Основ законодательства РФ о нотариате регламентируют производство нотариального действия по обеспечению доказательств. В соответствии со статьёй 102 нотариус по просьбе заинтересованных лиц обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным
Совершать нотариальное действие по обеспечению доказательств вправе:
1) нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах;
2) нотариусы, занимающиеся частной практикой;
3) должностные лица консульских учреждений Российской Федерации.
Должностные лица органов исполнительной власти Российской Федерации нотариальное действие по обеспечению доказательств совершать не вправе.
Условиями совершения нотариусом нотариального действия по обеспечению доказательств являются:
1) обращение к нотариусу надлежащего лица;
2) отсутствие судебного или административного производства по делу, по которому будут необходимы доказательства, за обеспечением которых лицо обращается к нотариусу;
3) наличие достаточных оснований полагать, что представление доказательств в последствии станет невозможным или затруднительным;
4) доказательство должно иметь отношение к делу, возникновение которого предполагается в будущем.

Статья 102 Основ законодательства РФ о нотариате закрепляет, что обеспечение доказательств производится нотариусом по просьбе «заинтересованных лиц» не раскрывая содержания этого понятия. В литературе существует мнение, что за совершением нотариального действия по обеспечению доказательств к нотариусу может обратиться только будущий истец или предполагаемый ответчик, то есть потенциальные стороны по делу, рассмотрение которого предстоит в суде или административном органе.

Круг лиц, по просьбе которых нотариус может обеспечивать доказательства, значительно шире и включает в себя всех лиц, участвующих в деле, перечень которых дается в ст. 34 Гражданского процессуального кодекса РФ.

В соответствии с данной статьей лицами, участвующими в деле, являются стороны, третьи лица (как заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, так и не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора), прокурор, лица, обращающиеся в суд за защитой прав, свобод и законных интересов других лиц или вступающие в процесс в целях дачи заключения по основаниям, предусмотренным ст. 4, 46 и 47 ГПК РФ, заявители и другие заинтересованные лица по делам особого производства и по делам, возникающим из публичных правоотношений.

Поскольку в соответствии со ст. 35 ГПК РФ лица, участвующие в деле, обладают равными правами, в частности, на представление доказательств и участие в их исследовании, то представляется, что они должны обладать и равными правами в сфере досудебного обеспечения доказательств, в том числе и посредством обращения за совершением соответствующего нотариального действия.

Часть 2 ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате прямо закрепляет, что нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа.

Закрепленное правило является совершенно оправданным, поскольку не допускает дублирования функций нотариата, с одной стороны, и судебных и административных органов – с другой, в сфере обеспечения доказательств, а главное – препятствует вмешательству нотариата в осуществление правосудия, осуществляемого независимым и беспристрастным судом.
Если дело уже возбуждено судом, арбитражным судом или находится в производстве административного органа, то обеспечение доказательств осуществляется самим судом или соответствующим административным органом по правилам, установленным действующим законодательством.
Совершенно справедливо отмечается, что для обеспечения доказательств нотариусом главным является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе.

На практике нотариальное обеспечение доказательств чаще всего необходимо в случаях закрепления показаний, могущих иметь значение для будущего рассмотрения дела, при отъезде лиц, которые могут дать эти показания, в длительные командировки, при перемене ими места жительства, выезде за границу.

Нотариусы также производят осмотр вещественных доказательств, которые относятся к категории скоропортящихся продуктов.

И, кроме того, достаточно часто именно нотариусы назначают экспертизу в тех случаях, когда следы, факты, обстоятельства могут со временем исчезнуть или видоизмениться, а обращение заинтересованных в сохранении доказательств лиц в иные компетентные органы и организации займет много времени.

Например, в случае причинения ущерба квартире в результате залива прибытие работника коммунальных служб не всегда бывает своевременным, и следы залива могут значительно измениться.

Представляется, что лицо, обращающееся к нотариусу за совершением нотариального действия по обеспечению доказательств, должно не только обосновать невозможность или затруднительность предоставления доказательства в дальнейшем непосредственно в судебный или административный орган, но и изложить нотариусу сущность будущего дела. Основы законодательства РФ о нотариате не содержат требования об ознакомлении нотариуса с существом будущего дела, однако закрепление такого правила представляется целесообразным по двум причинам:

· во-первых, юридически не осведомленное, не имеющее специального образования лицо, столкнувшееся с ситуацией, которая может перерасти в судебное или административное дело не всегда может определить, какие доказательства могут быть необходимы для подтверждения его позиции.

Таким образом, гражданин может просить нотариуса обеспечить доказательство, которое не будет иметь никакого отношения к делу при рассмотрении его судом.

Такое бесполезное нотариальное действие только повлечет дополнительные расходы для гражданина и будет способствовать перегруженности нотариусов;

· во-вторых, возможна ситуация, обратная обеспечению не относящихся к делу доказательств. Гражданин может не знать о возможности обеспечения необходимого, входящего в предмет доказывания по будущему делу доказательства, в результате чего оно будет безвозвратно утеряно, хотя могло бы быть обеспечено в порядке нотариального производства.

Статья 102. Обеспечение доказательств, необходимых в случае возникновения дела в судах или административных органахКомментарий к статье 102Право судебной защиты прав и свобод каждого гражданина Российской Федерации гарантируется ст. 46 Конституции РФ.

В обеспечение защиты прав и свобод нотариус может фиксировать доказательства, которые необходимы в случае возникновения дела в суде или административном органе. Указанная норма действует в данной редакции с 1 января 2015 г. без ограничения, имевшегося в отношении дел, находящихся в производстве суда или административного органа.

Это серьезно повлияло на возможности представления доказательств гражданами и облегчило судебный и административный процессы. С уверенностью можно отметить рост обращений к нотариусам не только в отношении осмотра доказательств, опроса свидетелей, но и за назначением экспертизы.Обеспечение доказательств нотариусами является одним из мощных инструментов нотариального права.

Однако понятие «обеспечение доказательства» нормами нотариального законодательства не определено. Понятие «обеспечение доказательства» существует в теории гражданского процессуального права. Так, обеспечением доказательств называется оперативное закрепление в установленном законом порядке сведений о фактах .

«Такая необходимость возникает тогда, когда есть основания опасаться, что представление доказательств в дальнейшем окажется невозможным или затруднительным». В связи с этим не будет ошибкой использование в теории нотариального права определения термина «обеспечение доказательства», аналогичного тому, которое дается в теории гражданского процессуального права.

——————————— Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М.К. Треушникова. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2010. С. 323.

Несмотря на то что данное нотариальное действие законодателем выделено в отдельную главу, следует согласиться с А.А. Ушаковым, что по своей сути это нотариальное действие относится к действиям, фиксирующим факты .

Это крайне важно для такого действия. Фиксируя увиденное (осмотр доказательств) или услышанное (вопросы эксперту, допрос свидетеля) в нотариальном документе (протоколе), нотариус не дает оценку, не комментирует и не разъясняет. Нотариус более полно должен исследовать доказательства, а оценка таких доказательств не входит в существо нотариального действия.

——————————— Ушаков А.А. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате. М., 2016.

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами законодательства Российской Федерации, в том числе положениями гл. 6 ГПК РФ, гл. 7 АПК РФ, КоАП РФ, Таможенного кодекса РФ, а также положениями п.

5 Приказа Минюста России от 15 марта 2000 г. N 91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации» и Методических рекомендаций по обеспечению доказательств нотариусами .

При этом следует отметить, что рекомендации могут быть использованы в нотариальной деятельности только в части, не противоречащей действующему законодательству; Методические же рекомендации по обеспечению доказательств нотариусами, утвержденные общественной организацией отдельного округа Российской Федерации, только обобщают нотариальную практику этого конкретного округа.

——————————— Утверждены на заседании Координационно-методического совета нотариальных палат Центрального федерального округа Российской Федерации, прошедшем в Московской области 25 — 28 июня 2013 г.

В соответствии со ст. 55 гл.

6 «Доказательства и доказывание» ГПК РФ «доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов. Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда».

В соответствии со ст. 64 гл.

7 «Доказательства и доказывание» АПК РФ «доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы. В качестве доказательств допускаются объяснения лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса, полученные путем использования систем видеоконференц-связи. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона».Гражданско-процессуальные и арбитражно-процессуальные нормы достаточно подробно определяют понятие доказательств, в том числе понятия письменных доказательств (ст. 71 ГПК РФ), вещественных доказательств (ст. 73 ГПК РФ), регламентируют новый вид доказательств — аудио- и видеозаписи (ст. 77 ГПК РФ), определяют основные положения экспертизы (ст. 79 ГПК РФ).Важно отметить, что такие доказательства, как аудио- и видеозаписи, являющиеся доказательствами в гражданско-процессуальном и арбитражно-процессуальном процессах, не внесены в перечень действий, определенных ст. 103 Основ «Действия нотариуса по обеспечению доказательств», в связи с чем имеется мнение, что нотариус не вправе обеспечивать такие доказательства. Однако данная норма регулирует действия нотариуса по обеспечению доказательств, а ст. 102 Основ «Обеспечение доказательств, необходимых в случае возникновения дела в судах или административных органах» не ограничивает перечень доказательств, которые могут быть обеспечены и действиями нотариуса. Таким образом, ст. 103 Основ требует дополнительного регулирования в части расширения списка доказательств. Нотариальная практика также приходит к такому выводу .——————————— Пункт 75 Методических рекомендаций по обеспечению доказательств нотариусами.Перечень доказательств весьма обширный. Доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа. К письменным доказательствам относятся также протоколы судебных заседаний, протоколы совершения отдельных процессуальных действий и приложения к ним, в том числе протоколы осмотра страниц в сети Интернет.

Таким образом, доказательством может являться любой документ, содержащий сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, за исключением тех, которые получены в нарушение закона.

На настоящий момент уже сложилась практика судов по вопросу обеспечения доказательств нотариусами, что нашло отражение в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ 15 июня 2010 г. N 16 «О практике применения судами закона Российской Федерации «О средствах массовой информации» .

Пунктом 7 указанного Постановления установлено, что какие-либо ограничения в способах доказывания факта распространения сведений через телекоммуникационные сети (в том числе через сайты в сети Интернет) федеральными законами не предусмотрены; при разрешении вопроса о том, имел ли место такой факт, суд в силу ст. ст.

55 и 60 ГПК РФ вправе принять любые средства доказывания, предусмотренные гражданским процессуальным законодательством; нотариусом могут быть обеспечены необходимые для дела доказательства (в том числе посредством удостоверения содержания сайта в сети Интернет по состоянию на определенный момент времени), если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.——————————— Бюллетень Верховного Суда РФ. 2010. N 8.Кроме вышеуказанных федеральных законов, при осуществлении данного действия нотариус руководствуется Приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. N 91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации».

В комментируемой норме сказано, что к нотариусу обращаются за обеспечением доказательств, если они необходимы «в случае возникновения дела в суде или административном органе». Но, несмотря на это, полученные доказательства могут быть использованы не только исключительно в суде или административном органе. Такого мнения придерживаются практики-нотариусы и заявители, а также органы, принимающие такие доказательства как доказательства, полученные законным путем. Нельзя согласиться с положением п. 5 Методических рекомендаций по обеспечению доказательств нотариусами, утверждающим, что обеспечение доказательств не может быть совершено по обстоятельствам, которые будут рассматриваться в уголовном процессе. Представляется, что данное положение противоречит содержанию комментируемой статьи, поскольку сужает область применения нормы.

При этом пределов для использования результатов обеспечения доказательств не существует. Так, ст. 108 Основ определяет право нотариуса обеспечивать доказательства, требующиеся для ведения дел и в органах других государств.

В связи с тем что ограничений в действующем законодательстве не существует, весьма спорным является мнение О.В. Белозеровой, которая считает, что «нотариус не может обеспечивать доказательства для Конституционного Суда Российской Федерации и Дисциплинарного судебного присутствия» .

Но нотариус не определяет, в какие органы и организации будет предъявляться протокол обеспечения доказательств, следовательно, влиять на это не может.——————————— Белозерова О.В. Обеспечение доказательств: основания, виды, применение в информационных технологиях // Нотариальный вестникъ.

2014. N 11. С. 52 — 60.

Заинтересованными лицами (заявителями) могут быть не только граждане и юридические лица Российской Федерации, но и граждане и юридические лица иностранных государств — как стран СНГ, так и стран Шенгенского соглашения.

Существует практика обращения к нотариусам Российской Федерации граждан и юридических лиц иностранных государств в целях обеспечения доказательств.

В отношении стран СНГ действующим является Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г. . В соответствии с п.

6 указанного Соглашения «документы, выданные или засвидетельствованные учреждением или специально уполномоченным лицом в пределах их компетенции по установленной форме и скрепленные официальной печатью на территории одного из государств — участников Содружества Независимых Государств, принимаются на территории других государств — участников Содружества Независимых Государств без какого-либо специального удостоверения. Документы, которые на территории одного из государств — участников Содружества Независимых Государств рассматриваются как официальные документы, пользуются на территории других государств — участников Содружества Независимых Государств доказательной силой официальных документов». В связи с этим лица вправе обращаться в компетентные органы одного государства для подготовки документа, который может являться доказательством в судебном споре другого государства, представлять этот документ в судебный орган другого государства. Не является исключением и обращение для проведения нотариального действия — обеспечения доказательств и последующего составления протокола осмотра. Чаще всего это обращения для использования в Республике Беларусь и Украины , но имеются случаи, когда протоколы были приняты и судами стран Шенгенского соглашения и положены в основу принятия решения.——————————— Вестник ВАС РФ. 1992. N 1. Использование сведений из сети Интернет в качестве доказательства по судебному спору // http://pravovedenie.by/ispolzovanie-svedenij-iz-seti-internet-v-kachestve-dokazatelstva-po-sudebnomu-sporu (дата обращения: 15 декабря 2015 г.) // Обеспечение доказательств. Практика правоприменения на территории России, Белоруссии и Украины (подготовлено на основе нотариальной практики нотариуса г. Москвы У.С. Новопашиной и судебной практики за 1998 — 2016 гг.). М., 2016. См. решения Хозяйственного суда г. Киева от 1 июля 2014 г. по делу N 910/8045/14, Железнодорожного районного суда г. Львова от 2 февраля 2015 г. по делу N 462/7869/14-п, Хозяйственного суда г. Киева от 12 мая 2015 г. по делу N 910/5617/15-г, Хозяйственного суда Днепропетровской области от 26 мая 2015 г. по делу N 904/2029/15, Постановление Днепропетровского апелляционного хозяйственного суда от 16 июля 2015 г. по делу N 904/2029/15 (там же).

Заинтересованными лицами (заявителями) могут быть потенциальные стороны гражданского, арбитражного и административного процессов, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фиксация соответствующих доказательств, прежде всего будущий истец или ответчик, и иные лица, заявляющие о необходимости фиксации (обеспечения) доказательств. Заинтересованным лицом (заявителем) может выступать, по сути, иное, третье, лицо, а доказательства (протокол) могут передаваться для использования в любом процессе, споре. Нотариус не может и не должен проверять, есть ли прямой или косвенный интерес заявителя в его обращении с целью осмотра, нотариус не определяет, необходимо ли такое доказательство заявителю или нет и будет ли оно принято судом для подтверждения. Нотариус обеспечивает доказательства исключительно по просьбе заинтересованных лиц, которые в заявительном порядке объявили нотариусу о своем интересе.

Как правильно отмечает Т.Г. Калиниченко, «нотариус обеспечивает доказательства, которые считает необходимым обеспечить само заинтересованное лицо (заявитель). Отказ от обеспечения доказательств, которые, на взгляд нотариуса, не имеют значения, не обоснован» .

Главное, что доказательства должны быть получены правомерно, иначе они не могут иметь юридическую силу и не могут быть положены в основу решения суда.——————————— Калиниченко Т.Г. Осмотр письменных и вещественных доказательств нотариусами в порядке производства по обеспечению доказательств // Нотариальный вестникъ. 2008. N 5. С.

9 — 13.

Положения комментируемой правовой нормы указывают на исключительные моменты, при которых может состояться обращение за нотариальным оформлением доказательств, — «если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным».

Такая формулировка позволяет отнести к таким обстоятельствам практически все обстоятельства, которые только могут возникнуть.

«Целью обеспечения доказательств является исключение возможности их утраты, уничтожения, непредставления, без чего невозможно будет установить истину и правильно разрешить дело» . Так, например, информация на интернет-странице может быть удалена, свидетель может уехать (умереть), а объект, в отношении которого необходимо провести экспертизу, утрачен.——————————— Методические рекомендации по обеспечению доказательств нотариусами.В Методических рекомендациях по обеспечению доказательств нотариусами обобщены такие основания, возникающие в практике нотариусов, как тяжелая болезнь, отъезд лиц, которые могут дать свидетельские показания, в длительные командировки в отдаленные районы или за рубеж, перемена ими места жительства, выезд за границу, невозможность участия в судебном заседании или при производстве по делу об административном правонарушении. Перечень таких оснований в законодательстве отсутствует и не является закрытым.Основания и возможность утраты определяются заявителем. Положение п. 9 Методических рекомендаций по обеспечению доказательств нотариусами о необходимости выяснения нотариусами реальности и степени угрозы утраты доказательств в будущем представляется неправомерным, поскольку по сути ограничивает в правах заявителя.

Обеспечение доказательств

По просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным (статья 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу.

осмотр веб-сайта и содержащейся на нем информации (текстовой, графической);
осмотр электронной почты;
осмотр почтовой корреспонденции;
осмотр мобильного телефона с содержащимися в нем SMS сообщениями;
допрос свидетелей;
и другие.

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус:

руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации;
извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле;
Нотариус предупреждает свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения.

Нотариус же может зафиксировать в присутствии сторон и заинтересованных лиц содержание страницы в Интернете, на которой находятся спорные сведения, и тем самым обеспечить необходимые доказательства до предъявления иска в суд.
В процессе совершения указанного нотариального действия нотариус осматривает соответствующий информационный ресурс начиная с главной (стартовой страницы) веб-сайта, распечатывает его содержимое на бумажный носитель и составляет протокол осмотра доказательств.
Кроме того, нотариус вправе в порядке обеспечения доказательств назначить экспертизу в случаях, когда следы, факты, обстоятельства могут со временем исчезнуть или видоизмениться, а обращение заинтересованных в сохранении доказательств лиц в иные компетентные органы и организации займет много времени.

С 1 января 2015 года вступили в силу изменения в том в статью 61 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.

Данная статья дополнена пунктом 5, согласно которому обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута в порядке, установленном статьей 186 настоящего Кодекса, или не установлено существенное нарушение порядка совершения нотариального действия, а с 29 декабря 2015 года вступили в силу изменения в статью 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. п.5 указанной статьи звучит следующим образом: «обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута в порядке, установленном статьей 161 настоящего Кодекса, или если нотариальный акт не был отменен в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством для рассмотрения заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении».

Таким образом, в настоящее время в гражданском и арбитражном процессе закреплена повышенная доказательственная сила нотариального акта.

Обеспечение доказательств посредством обращения к нотариусу

В соответствии со ст. 64 ГПК РФ «лица, участвующие в деле и имеющие основания опасаться, что представление необходимых доказательств окажется для них в последствии невозможным или затруднительным, могут просить суд об обеспечении доказательств».

Суд может в данном случае привлечь специалиста, основываясь на положении ч.1 ст.

188 ГПК РФ «Консультация специалиста», которая гласит – « В необходимых случаях при осмотре письменных или вещественных доказательств, воспроизведении аудио- или видеозаписи, назначении экспертизы, допросе свидетелей, принятии мер по обеспечению доказательств суд может привлекать специалистов для получения консультаций, пояснений и оказания непосредственной технической помощи (фотографирования, составления планов и схем, отбора образцов для экспертизы, оценки имущества)».

Но у сторон есть и другой способ обеспечения доказательства, привлечением для этой цели нотариуса.

Для сведения: В соответствии со ст.102 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 г.

№ 4462-I, которая поименована как «Обеспечение доказательств, необходимых в случае возникновения дела в судах или административных органах»: «По просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.».

Не секрет, что в большинстве своем нотариусы незаконно отказывают гражданам и представителям юридических лиц в совершении такого нотариального действия как назначение экспертизы в соответствии со ст. 102 «Основ законодательства РФ о нотариате», обосновывая свой отказ тем, что они (нотариусы) не умеют (или не знают как оформить назначение экспертизы) назначать экспертизу в целях обеспечения доказательств.

Воспользовавшись нормами указанной ст.102 «Основ законодательство РФ о нотариате» граждане и представители юридических лиц имеют возможность обратиться к нотариусу и в целях обеспечения доказательств ходатайствовать о назначении экспертизы, которая имеет статус судебной экспертизы и проводится по правилам ГПК РФ.

Обращаем внимание, что в силу норм ст.103 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 г.

№ 4462-I, которая поименована как «Действия нотариуса по обеспечению доказательств»: « В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу.

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации.

Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.

В случае неявки свидетеля или эксперта по вызову нотариус сообщает об этом в народный суд по месту жительства свидетеля или эксперта для принятия мер, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации. Нотариус предупреждает свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения».

Обращаем внимание, что для разъяснения вопросов, требующих специальных познаний в области науки, искусства, техники, ремесла, нотариусом может быть назначена и проведена экспертиза.

Как следует из положений указанной ст.103 Основ законодательства РФ о нотариате, полученное в результате таких действий заключение экспертов будет соответствовать нормам ГПК РФ, то есть, по сути, это заключение судебной экспертизы.

Если нотариус отказывает в назначении экспертизы, осмотре письменных и вещественных доказательств или утверждает, что он (нотариус) не знает, как совершить указанные нотариальные действия, то, как вариант, ему следует указать на «Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации», утвержденные приказом Минюста России от 15.03.2000 г. № 91, где указывается:

«VI. Обеспечение доказательств.

п. 45. Обеспечение доказательств, осуществляемое нотариусом в соответствии со статьями 102, 103, 108 Основ, производится на основании письменного заявления лица, обратившегося за совершением данного нотариального действия.

О допросе свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариусом составляется протокол, в котором указываются: 1) дата и место допроса; 2) фамилия, инициалы нотариуса, производившего допрос, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы; 3) сведения о свидетеле в соответствии с пунктом 2 настоящих Методических рекомендаций; 4) сведения о лицах, участвующих в допросе, в соответствии с пунктом 2 настоящих Методических рекомендаций; 5) предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний; 6) содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них). Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

При производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются: 1) дата и место производства осмотра; 2) фамилия, инициалы нотариуса, производящего осмотр, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы; 3) сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре, в соответствии с пунктом 2 настоящих Методических рекомендаций; 4) обстоятельства, обнаруженные при осмотре. Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указываются: 1) дата вынесения постановления; 2) фамилия, инициалы нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы; 3) сведения о лице, по просьбе которого назначается экспертиза, в соответствии с пунктом 2 настоящих Методических рекомендаций; 4) вопросы, по которым требуется заключение эксперта; 5) наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы. Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указываются его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность. Постановление подписывается нотариусом и скрепляется его печатью.

По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариуса.

На практике — в целях обеспечения доказательств нотариус назначает экспертизы, составляет протоколы показаний свидетеля, а также протоколы осмотра письменных и вещественных доказательств (в том числе осмотры места происшествия – например: нежилого или жилого помещения, пострадавшего в результате залива или пожара; объекта незавершенного строительства, а также транспортного средства, поврежденного в результате ДТП и т.п.). При поиске подобного нотариуса разговаривать нужно лично с нотариусом, а не с его помощниками, так как помощники, как выяснилось, далеко не всегда знают о том, что их нотариус готов совершить такое действие, как «составление протокола осмотра вещественных доказательств» или «назначение экспертизы».

Распространение получает привлечение нотариуса для целей обеспечения доказательств по содержанию информационного ресурса – базы данных, публикации в СМИ и т.п.