Последний раз обновлено:
Фирмы и предприниматели до обращения в арбитражный суд могут передать свой спор на рассмотрение третейского суда. Для этого они должны заключить так называемое третейское соглашение.
Это соглашение о передаче на рассмотрение третейского суда конкретного спора, нескольких споров или всех споров, которые уже возникли или могут возникнуть между ними в будущем. Такое соглашение о передаче спора на рассмотрение международного коммерческого арбитража называют арбитражным соглашением.
Обратите внимание: третейское соглашение можно заключить до принятия арбитражным судом решения по спору (п. 6 ст. 4 АПК РФ).
Третейское соглашение заключают в письменной форме.
Соглашение считают заключенным письменно, если:
- оно содержится в документе, который подписан сторонами;
- или заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием других средств электронной связи.
Ссылка в договоре на документ, который содержит условие о передаче спора на разрешение третейского суда, будет третейским соглашением если:
- договор заключен в письменной форме;
- данная ссылка такова, что делает третейское соглашение частью договора.
При несоблюдении этих правил, третейское соглашение является незаключенным (п. 1–2 ст. 7 Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации»).
В международном коммерческом арбитраже, кроме этого, арбитражное соглашение считают заключенным в письменной форме, если стороны обменялись исковым заявлением и отзывом на иск.
Третейское соглашение может быть заключено двумя способами:
- путем включения в текст основного договора (третейская оговорка);
- путем составления отдельного документа (третейская запись).
Третейская (арбитражная) оговорка – это соглашение по поводу споров, которые могут возникнуть в будущем. Ее включают в текст основного договора.
Обратите внимание: бывают случаи, когда оговорка содержит такие дефекты, как неясность, неполнота, неопределенность и т. п. Третейский суд не признает подобные оговорки в качестве соглашения о рассмотрении спора в третейском суде. В свою очередь арбитражный суд может отказать в исполнении решения третейского суда, так как посчитает, что третейское соглашение не заключено.
Поэтому всегда необходимо полно, ясно и четко формулировать свое желание рассматривать возникающие споры в третейском суде.
Третейская запись – соглашение о передаче уже возникшего спора на рассмотрение третейского суда.
Обратите внимание: спор не может быть передан на разрешение третейского суда при наличии в договоре медиативной оговорки.
Полная версия этой статьи доступна только платным пользователям бератора
Чтобы получить доступ, просто оформите заказ на бератор:
- Мы откроем вам доступ сразу после оплаты
- Вы получите бератор по очень выгодной цене
- Все новые возможности бератора вы будете получать бесплатно!
< Предыдущая страница Следующая страница >
Соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда
- Тип документа: Договор купли-продажи имущества
- Для того, чтобы сохранить образец этого документа себе на компьютер перейдите по ссылке для скачивания.
- Размер файла документа: 4,9 кб
Скачать Соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда
- Договор купли-продажи имущества: образцы (Полный перечень документов)
- Поиск по фразе «Договор купли-продажи имущества» по всему сайту
- «Соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда».pdf
Занесено в базу
Внесены исправления в
Сегодня и навсегда — загрузите документ в удобном формате! Уникальная возможность скачать любой документ в DOC и PDF абсолютно бесплатно. Многие документы в таких форматах есть только у нас. После скачивания файла нажмите «Спасибо», это помогает нам формировать рейтинг всех документов в базе.
Третейское разбирательство споров с участием граждан
Как упоминалось выше, деятельность третейских судов для разрешения споров между гражданами регламентируется Положением о третейском суде (Приложение № 3 к Гражданскому процессуальному кодексу РСФСР).
Третейские суды для разрешения споров между гражданами, согласно ст. 2 Положения, могут быть только судами ad hoc: третейский суд организуется всякий раз по соглашению всех участников спора.
Граждане могут передать любой возникший между ними спор на рассмотрение третейского суда, за исключением споров вытекающих из трудовых и семейных отношений.
Третейский суд рассматривает и разрешает спор только при наличии соответствующего Договора сторон (третейской записи). Договор о передаче спора на рассмотрение третейского суда, граждане должны заключить в письменной форме (ст. 1 Положения о третейском суде, Приложения к ГПК РФ № 3).
Договор может быть заключен как в виде отдельного соглашения, так и в виде соответствующей оговорки в договоре. Несоблюдение письменной формы договора влечет за собой признание его незаключенным.
При этом соглашение должно содержать: наименование сторон и их местожительство; предмет спора; наименование избранных судей; срок разрешения спора; место и время составления договора (ст. 5 Положения). Однако признание третейским судом недействительным договора не влечет за собой недействительность содержащейся в нем третейской записи.
Сторона вправе отказаться от соглашения, если докажет, что кто-либо из судей заинтересован в исходе дела и что об этом обстоятельстве ей не было известно при заключении договора (ст. 6 Положения).
Состав третейского суда, в зависимости от усмотрения сторон, может быть различным. Третейский суд образуется по усмотрению сторон в составе одного судьи либо в составе нескольких судей избранных в одинаковом числе каждой стороной, и одного по общему избранию судей.
Статья 4 Положения устанавливает определенные требования к третейскому судье, исключая из числа кандидатов лиц, не достигших совершеннолетия, состоящих под опекой и попечительством, привлеченных к уголовной ответственности, а также лиц, лишенных по приговору суда права занимать должности в органах суда и прокуратуры или заниматься адвокатской деятельностью – в течение срока, указанного в приговоре.
Перемена судей до окончания рассмотрения дела не допускается.
[2]
Порядок рассмотрения споров граждан настоящим Положением не определен. Лишь статья 10 гласит, что третейский суд не связан правилами судопроизводства, изложенными в Гражданском процессуальном кодексе РСФСР.
Однако он не может решать дела, не выслушав объяснений сторон, кроме случаев, когда сторона уклоняется от явки в суд для дачи объяснений.
Третейский суд сам может избрать порядок рассмотрения спора сторонами или его могут предложить сами стороны.
- Третейский суд признается несостоявшимся:
- — вследствие истечения предусмотренного третейской записью срока;
- — вследствие отказа кого-либо из судей или устранения такового;
- — если при производстве дела откроется обстоятельство, дающее основание к возбуждению уголовного преследования в отношении какой-либо стороны и могущее оказать влияние на исход дела;
- — в случае смерти одной из стороны.
Понятие и способы заключения третейского соглашения. Письменная форма третейского соглашения
Третейское соглашение — соглашение сторон о передаче на в рассмотрение третейского суда конкретного спора, определенных споров или всех споров, которые уже возникли или могут возникнуть между ними в будущем в связи с каким-либо правоотношением, независимо от того, носило ли оно договорный характер. Такое соглашение о передаче спора на рассмотрение международного коммерческого арбитража, а также иностранного арбитража называется арбитражным соглашением.
Третейское соглашение может заключаться до принятия арбитражным судом первой инстанции решения по спору (ч. 6 ст. 4 АПК РФ; ч. 3 ст. 3 ГПК РФ).
В соответствии с действующим российским законодательством, третейское соглашение должно заключаться в письменной форме. С введением в действие Федерального закона от 24.07.2002 г.
«О третейских судах в Российской Федерации» в основном унифицированы требования к письменной форме третейского соглашения и арбитражного соглашения в международном коммерческом арбитраже.
Третейское (арбитражное) соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, либо заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения.
Ссылка в договоре на документ, содержащий условия передачи спора на разрешение третейского суда, является третейским соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме, и данная ссылка такова, что делает третейское соглашение частью договора.
Кроме того, в международном коммерческом арбитраже считается заключенным в письменной форме арбитражное соглашение, если оно заключено путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает (ст. 7 Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации»; ст. 7 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже»).
Представляется, что практика применения ст.
7 Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации» может формироваться на основе расширительного толкования такого способа заключения третейского соглашения в письменной форме, как «обмен письмами, сообщениями».
Имелось в виду, что «обмен письмами, сообщениями» подразумевает «обмен исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает».
В дальнейшей работе по совершенствованию российского законодательства о третейском суде в части определения требований к письменной форме третейского (арбитражного) соглашения, а до этого при формировании правоприменительной практики, следует принимать во внимание проект изменения ст. 7 Типового закона ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом арбитраже»*(347).
Комиссия (ЮНСИТРАЛ) на ее 39-й сессии, состоявшейся в Нью-Йорке с 19 июня по 14 июля 2006 г. приняла проект новой редакции ст.
7 «Определение и форма арбитражного соглашения» Типового закона ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом арбитраже»; замечания к этому проекту*(348), где объясняется недостаточность включенного в статью II (III) Нью-Йоркской конвенции выражения «обмен» (письмами, документами и т.д.
), буквальное значение которого, предполагающее «обмен» не охватывает немалое число порождающих трудности применения Нью-Йоркской конвенции фактических ситуаций.
В их числе «молчаливое или устное принятие письменного заказа или письменного подтверждения сделки; договор, заключенный устно, но со ссылкой на письменные общие условия сделки; брокерские записки сделок; ссылки в коносаментах на арбитражные оговорки, а также иные правовые акты или договоры, по которым права переходят к лицам, не подписывавшим арбитражное соглашение (уступка дебиторской задолженности, новация, суброгация, цессия, передача активов в результате правопреемства, обязательства в пользу третьего лица и т.п.).
Принципиальное изменение ст. 7 Типового закона ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом арбитраже» состоит в дополнении этой статьи указанием на то, что «арбитражное соглашение должно считаться заключенным, если будет установлено, что соглашение об арбитражном порядке рассмотрения спора было действительно достигнуто и имеется письменное подтверждение такого соглашения»*(349).
Наиболее принципиальное значение имеют приводимые далее положения новой редакции ст. 7 Типового закона «О международном торговом арбитраже» (1985 г. в ред. 2006 г.):
«Статья 7. Определение и форма арбитражного соглашения.
2) Арбитражное соглашение заключается в письменной форме. Под «письменной формой» понимается любая форма, обеспечивающая (материальную) запись такого соглашения или (иным образом) являющаяся доступной в качестве сообщения данных для ее последующего использования.
(3) Сообщение данных означает информацию, подготовленную, отправленную, полученную или хранимую с помощью электронных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными (ЭДИ), электронную почту, телеграмму, телекс, телефакс, но не ограничиваясь ими.)
4) В целях избежания сомнений требование в отношении письменной формы, изложенное в пункте 2, выполняется, если арбитражная оговорка или условия арбитражного разбирательства или любой арбитражный регламент, на которые содержится ссылка в арбитражном соглашении, изложены в письменной форме, несмотря на то, что договор или отдельное арбитражное соглашение заключены в устной форме, в результате определенного поведения или с использованием иных средств, помимо письменной формы.
(7) Для целей статьи 35 условия арбитражного разбирательства в письменной форме, наряду с любым текстом, указывающим на включение путем ссылки или содержащим такие условия, являются арбитражным соглашением)».
Принятие новой редакции ст. 7 Типового закона ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом арбитраже» поставило в повестку дня вопрос о ее соотношении с корреспондирующими положениями статьи II (2) Нью-Йоркской конвенции.
С этой целью разработана и принята «Декларация относительно толкования статьи II (2) Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, совершенной в Нью-Йорке 10. июня 1958 года»)*(350).
Практические советы по составлению арбитражного соглашения — Сфера
Арбитражное соглашение обязательно должно быть в письменном виде, однако форма вариативна. Самая распространенная – классический договор. Реже встречается заключение соглашения путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами или электронными документами, передаваемые по каналам связи, которые достоверно устанавливают, что документ исходит от другой стороны.
Третейское соглашение также может заключаться через обмен процессуальными документами (в том числе исковым заявлением и отзывом на исковое заявление), в которых одна из сторон заявляет о наличии соглашения, а другая не возражает против этого.
Кроме того, если в договоре содержится ссылка на документ, содержащий арбитражную оговорку, он тоже представляет собой арбитражное соглашение, заключенное в письменной форме, но при условии, что указанная ссылка позволяет считать такую оговорку частью договора.
Еще один способ заключить третейское соглашение – включить его в правила организованных торгов или правила клиринга, которые зарегистрированы в соответствии с законодательством РФ. Для корпоративных споров допускается заключение арбитражного соглашения путем включения его в устав.
Обязательные условия третейского соглашения
«В арбитражных соглашениях существуют условия обязательные, без которых вы никогда не сможете заключить соглашение, и есть условия дополнительные, которые включать можно по усмотрению. Обязательные и дополнительные условия нигде не прописаны, это вопрос аналитической работы», – говорит советник международной юридической фирмы Андрей Панов.
По мнению юриста, существуют «три с половиной» обязательных условия третейского соглашения. Первое – в обязательном порядке должна прописываться договоренность о передаче спора в арбитраж. Она должна быть сформулирована четко и ясно.
Например, предложение «все споры по настоящему договору могут быть переданы в МКАС при ТПП РФ» сразу же аннулирует все соглашение, так как в нем используется модальность. Так же и фраза «все споры по настоящему договору передаются на разрешение в Арбитражный суд г.
Москвы или в Арбитражный третейский суд города Москвы» тоже не будет засчитана – она допускает альтернативность.
Второе, что обязательно стоит прописать, – объем арбитражного соглашения, то есть какие споры будут переданы в арбитраж.
«Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его вступления в силу, заключения, изменения, исполнения, нарушения, прекращения или действительности, подлежат рассмотрению в…» – именно так выглядит максимально широкий объем арбитражного соглашения, который чаще всего формулируется сторонами.
«Вы можете сократить объем своего арбитражного соглашения: какие-то споры будут рассматривать в арбитраже, а какие-то в государственном суде, но я бы не рекомендовал этого делать.
Если вы попытаетесь сузить объем арбитражного соглашения, вы попадете в ловушку: как только у вас возникнет спор, с вероятностью 98% у вас будет еще спор юрисдикционный.
Невозможно прописать объем арбитражного соглашения настолько четко, чтобы не возникло разногласия по поводу того, в правую или левую колонку тот или иной спор попадает», – объясняет Андрей Панов.
Третье обязательное условие – отсылка к применимым правилам арбитража/регламенту, и оставшаяся «половина обязательного условия» – наименование арбитражного учреждения, если оно есть. Половина, потому что только в российской практике это стало негласным правилом.
«В России сложилась практика, когда нам недостаточно ссылаться только на регламент того или иного арбитражного учреждения – его еще нужно отдельно назвать в оговорке.
Долгое время российские суды исходили из того, что если написано только, например, «международное арбитражное разбирательство по регламенту международной торговой палаты», то этого недостаточно для того, чтобы арбитражная оговорка была действительна и исполнима.
ВС РФ пытается намекать, что нужно смотреть на то, что написано в регламенте арбитража. Если из него будет ясно, какое это арбитражное учреждение, то пусть так остается. Однако риск того, что оговорка будет признана неисполнимой, есть», – предупреждает юрист.
Так что лучше всего указывать и регламент, и наименование учреждения. Например: «спор администрируется Российским арбитражным центром при автономной некоммерческой организации «Российский институт современного арбитража» в соответствии с положениями Арбитражного регламента».
В случае если стороны договорились на арбитраж ad hoc, то никакое учреждение указывать не нужно, потому что его просто нет. Тем не менее, Андрей Панов отдельно отмечает, что в подобных ситуациях следует отдельно прописывать, что договоренность базируется на арбитраже ad hoc по конкретному регламенту.
Дополнительные условия третейского соглашения
Дополнительные условия называются такими, потому что, как правило, они так или иначе прописаны в регламенте. В определенных ситуациях сторонам стоит принципиально прописать отдельные моменты:
- количество арбитров/порядок их назначения/требования к их квалификации;
- место арбитража;
- язык арбитража;
- место проведения устных слушаний;
- порядок направления уведомлений (например, посредством электронной почты);
- передачи всех или части споров на рассмотрение по ускоренной/упрощенной процедуре.
С точки зрения Андрея Панова, что точно не стоит прописывать в арбитражной оговорке – это место слушаний. «Сейчас в разгар пандемии место проведения слушаний может стать в одночасье эфемерным.
Если будет, например, указано, что место слушаний – Москва, вы рискуете тем, что слушание будет отложено на неопределенный срок, пока все не смогут приехать в Москву физически.
Но даже до пандемии всегда считалось, что место слушаний в арбитражном соглашении лучше не прописывать – это сильно усложняет работу арбитров», – говорит юрист.
Действительно полезно при этом прописать порядок урегулирования спора – претенциозный или иной доарбитражный. Обычно это делают, чтобы сократить расходы. Арбитраж – удовольствие долгое и дорогое, поэтому, чтобы не обращаться в него по каждой мелочи, предусматривают тот или иной способ доарбитражного регулирования: например, переговоры или медиацию.
Также в России может быть полезным дополнительно отметить изменение подсудности дела об отмене арбитражного решения (по месту нахождения стороны против или в пользу которой принято решение) или о выдаче исполнительного листа (по месту арбитража или по месту нахождения стороны, в пользу которой будет принято решение).
«У нас страна большая, за каждым исполнительным листом не налетаешься.
Если ваш потенциальный ответчик находится где-то в Хабаровске, а вы в Москве, то нет никакого смысла летать за исполнительным листом на Дальний Восток.
Вы можете договориться, что арбитраж будет в Екатеринбурге или вовсе в Москве, там же оспаривать решение арбитража и подавать заявление о выдаче исполнительного листа», – советует юрист.
Если все дополнительные и обязательные условия кажутся запутанными и неясными, лучше не накручивать свой договор лишними ограничениями и запомнить золотое правило составления любого арбитражного соглашения – использование типовой (рекомендованной) оговорки с сайта выбранного арбитражного учреждения. В таком случае соглашение как минимум точно будет рабочим и исполнимым.
Прежде чем начать составлять арбитражное соглашение, важно определиться, какой арбитраж использовать – администрируемый или ad hoc.
Разницу, преимущества и подводные камни каждого вида можно узнать в вебинаре Андрея Панова «Практические советы по составлению арбитражного (третейского) соглашения».
Узнать больше об арбитраже в российской и международной практике – в онлайн-курсе «Арбитраж (третейское разбирательство)».
Источник изображения: yanalya — www.freepik.com
Третейское соглашение
Любые гражданско-правовые отношения между сторонами закрепляются устным или письменным договором, в котором дается информация о предмете договоренности, правах и ответственности участников.
В документе обязательно указываются условия решения любых спорных вопросов – через суд. Одним из учреждений может быть третейский суд, если в договоре оформлено третейское соглашение.
Чем отличается такой договор между контрагентами от рассмотрения споров в гражданском суде? Подробнее – в статье.
Иногда ситуация доходит до такого накала, что заказчик и исполнитель, деловые партнеры или рядовые граждане вынуждены обращаться в уполномоченные инстанции. Некоторые споры рассматриваются в третейском суде.
Но для этого должно соблюдаться условие, предусмотренное Федеральным законом «О третейских судах в РФ» (№ 102-ФЗ): сторонами должно быть оформлено третейское соглашение. Оно может быть изначально включено в общий текст договора или оформлено отдельным бланком.
Пример арбитражного соглашения можно посмотреть здесь.
Стороны указывают в правильной форме наименование третейского суда, в котором должен решаться спор.
Если это условие не соблюдено, соглашение будет считаться недействительным и третейский суд не будет иметь законного права для рассмотрения заявления.
Преимущество такого соглашения в том, что ни одно судебное учреждение, кроме выбранного и указанного в договоре, не может разрешить спор. Таким образом признается доверие к третейскому суду и судьям, которые будут участвовать в заседании.
Ни одно судебное учреждение, кроме выбранного и указанного в договоре, не может разрешить спор.
Соглашение о рассмотрении споров между сторонами договора в третейском суде может быть оформлено одновременно с заключением договора или через некоторое время, если партнеры поняли, что без независимой стороны (суда) вопрос вряд ли разрешится. Отдельный пункт в договоре о рассмотрении спорных вопросов называют иначе арбитражная оговорка. Юридические или физические лица определяют совместно перечень вопросов для полномочий третейского суда. Выделяют три варианта оговорки:
- Без альтернатив – абсолютно все возникшие споры, проблемы относительно подписанного договора передаются на рассмотрение конкретному третейскому суду. Какое решение будет принято, то и будет считаться окончательным, без возможности обжалования.
- По выбору истца – любые споры передаются в государственный суд или третейский. Это зависит от выбора истца.
- Конкретизирующая – из всех возможных вопросов, которые провоцируют обращение к юридическим инстанциям, выбирается конкретная проблема для рассмотрения в третейском суде. Остальные моменты решаются в гражданском суде.
Оговорка может быть оформлена как дополнение к договору №… от …, если при его подписании участники выбирали иные условия разрешения споров.
Такое дополнение оформляется на отдельном бланке и является приложением договора, подписанного обеими сторонами. Третейское соглашение оформляют и отдельным бланком, не указывая конкретных моментов в обычном договоре.
Оно заключается на любом этапе партнерских отношений, даже в тот момент, когда дело уже находится на рассмотрении в гражданском суде.
Условия соглашения определяются сторонами. Чем больше организационных моментов (состав судей, необходимость ведения протокола, возможность оспаривания решения), тем быстрее будет начат процесс. В гражданском суде нет возможности самостоятельно определять судейский состав.
Образец для оформления соглашения можно взять в конкретном учреждении, выбранном сторонами, чтобы правильно заполнить его реквизиты. Или скачать готовый бланк по ссылке.
В чем смысл?
Контрагенты оформляют третейское соглашение или оговорку в договоре потому, что существуют условия при обращении в третейский суд, которые дают уверенность в том, что заключение по спору будет верным:
- Стороны самостоятельно выбирают состав судей на заседании или доверяют эту процедуру ведомству. В гражданском суде нет возможности такого выбора.
- Обжаловать решение могут только стороны соглашения, если не указано, что заключение третейского судьи считается окончательным. На обжалование у сторон есть 3 месяца.
- Заседание всегда закрытое, что обеспечивает конфиденциальность процесса и невозможность утечки информации.
- Решение вступает в силу сразу после окончания процесса, но ответчик должен добровольно исполнить требование. Третейский суд не может принуждать к ответу.
Действие арбитражной оговорки не определяется сроком, на который заключен договор между сторонами. Если спор возник позже, то истец может обратиться в выбранный третейский суд, имея на руках это соглашение.
В итоге
Договоренность по составлению третейского соглашения могут оформить как юридические лица, так и обычные граждане, избавив себя от нервотрепки и выбрав суд, который вызывает доверие.
Его решение исключает необходимость обращения сторон в гражданский суд.
Если вам предстоит оформлять договор партнерства, оказания услуг, обратите внимание на этот вид соглашения, чтобы быть уверенным в положительном исходе спора.
Третейские соглашения: понятие, виды, содержание
Третейские
соглашения: понятие, виды, содержание
Глава 2 Закона «О третейских судах» определяет требования, предъявляемые к третейскому
соглашению, что очень важно, так
как только при наличии заключенного соглашения возможно рассмотрение дела в третейском суде. Стороны могут заключить третейское соглашение в отношении всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением.
Закон предоставляет
сторонам широкую свободу при
согласовании содержания арбитражного соглашения. «Важно только, чтобы оно было «работающим», чтобы его можно было реализовать, чтобы оно было достаточно определенным, и прежде всего по вопросу о месте арбитража — о том, в какой стране имеется в виду рассмотрение уже возникшего или возможного в будущем спора»
Вообще
необходимо отметить, что, к примеру, в теории и практике международного коммерческого арбитража принято
различать две формы третейского
соглашения. Это самостоятельное
арбитражное соглашение, которое
также именуют компромиссом, и арбитражная оговорка.
О компромиссе говорится тогда, когда стороны заключают арбитражное соглашение в отношении спора, который уже возник между ними, т.е. в отношении уже существующего спора.
Тогда как арбитражная оговорка, будучи частью определенного соглашения, представляет собой договоренность сторон по поводу того, что в случае возникновения спора между ними в будущем он будет передан на разрешение арбитражного суда, созданного в соответствии с тем порядком, который предусмотрен в арбитражной оговорке.
Арбитражная оговорка является соглашением сторон об арбитражном порядке разрешения споров, прямо включенным в контракт и ставшим частью этого договора. Те же положения можно перенести
и на третейское судопроизводство и
говорить о третейской оговорке и компромиссе — двух разновидностях третейского соглашения.
Согласно Закону РФ «О международном коммерческом арбитраже» арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, трактуется как соглашение, не зависящее от других условий договора.
'Соответственно решение третейского суда о том, что договор ничтожен, не влечет за собой в силу закона недействительность арбитражной оговорки.
Форма и
содержание третейского соглашения определяются ст. 7 Закона «О третейских судах», где указывается, что третейское соглашение заключается в письменной форме.
При этом, имея свой процессуальный предмет и будучи по своей природе процессуальным соглашением, оно требует прежде всего применения специальных норм.
Вместе с тем с учетом диспозитивного характера к нему могут быть применимы нормы договорного права, если они не противоречат специальным правилам.
Так, правила
о соблюдении письменной формы третейского
соглашения практически полностью
совпадают с порядком заключения договора в письменной форме . Закон «О третейских судах» понимает под письменной
формой
такое заключение соглашения, когда
оно содержится в документе, подписанном
сторонами, либо заключено путем
обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения.
Стороны могут заключить третейское соглашение и путем ссылки в договоре на документ, содержащий условие о передаче спора на разрешение третейского суда (третейскую оговорку), однако при условии, что договор заключен в письменном виде и из ссылки ясно следует, что третейская оговорка становится частью договора.
При несоблюдении требований о заключении соглашения з письменной форме соглашение считается
не заключенным, что не влечет никаких
юридических последствий для сторон и не обязывает их рассматривать спор в третейском суде. Особые правила действительности третейского соглашения применяются к соглашениям, содержащимся в договорах присоединения, т.е.
когда одна из сторон договора не определяет его условия, а может выбрать только: заключить договор на предложенных условиях или отказаться от заключения договора. В таком случае третейское соглашение будет действительным, если оно заключено после возникновения оснований для предъявления иска.
По сути, в данном случае требуется заключение отдельного соглашения уже после возникновения спора.
Согласно
Закону РФ «О международном коммерческом арбитраже» арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, трактуется как соглашение, не зависящее от других условий договора. Соответственно решение третейского суда о том, что договор ничтожен, не влечет за собой в силу закона недействительность арбитражной оговорки.
Вообще
сторонам необходимо взвесить все за и против при заключении третейского
соглашения, так как, заключая его, как и любой другой гражданский договор, Стороны принимают на себя определенные обязательства. Принимая решение о рассмотрении возможных споров в третейском суде, стороны несут и связанные с этим риски.
В ряде случаев
истец, игнорируя арбитражную оговорку контракта, подает иск в арбитражный суд РФ, указывая на отсутствие возможности обратиться в третейский суд, поскольку, по его утверждению, стороны контракта окончательно не согласовали, какой третейский суд и в соответствии с какими правилами будет рассматривать спор. При соблюдении истцом правцл.
подведомственности и подсудности, установленных гл. 4 АПК РФ, а также с учетом соблюдения требований, предъявляемых гл. 13 АПК РФ к форме, содержанию и порядку представления искового заявления, арбитражный суд, если отсутствуют обстоятельства, перечисленные в ст.
128, 129 АПК РФ, принимает исковое заявление, осуществляет подготовку дела к судебному разбирательству и назначает слушание дела.
Во всех рассматриваемых или аналогичных
случаях перед истцом стоит задача доказать имевшееся между сторонами намерение и наличие договоренности, выраженное в определенной форме.
При заключении арбитражного соглашения, как и для
обычных контрактов, следует соблюдать
все установленные законом требования. Согласно большинству национальных законов, арбитражные соглашения должны заключаться в письменной форме. Это формальное требование было включено в международные правовые акты касательно признания и выполнения иностранных арбитражных решений.
Из международных
конвенций, содержащих требование о письменной форме арбитражного соглашения, для России наиболее важными являются: Нью- Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г.
Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных
решений 1958 г.
требует от суда, в который
поступает иск по вопросу, по которому стороны заключили арбитражное
соглашение, отказать в рассмотрении спора по существу и «направить стороны в арбитраж», если только суд не найдет, что соглашение «недействительно, утратило силу или не может быть исполнено» (п. 3 ст. II). В противном случае суд вправе принять дело к производству и вынести по нему решение.
Чтобы обеспечить право на добровольное участие в
третейском разбирательстве, Конвенция 1958 г.
далее устанавливает, что суд
отказывает в признании и приведении в исполнение решения иностранного третейского суда, если арбитражное
соглашение недействительно, или решение вынесено по спору, не предусмотренному или не подпадающему под условия соглашения, или содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы соглашения .
Эти нормы
Конвенции предоставляют суду право
контролировать действительность соглашения об арбитраже и соответствие волеизъявления его сторон установленной форме (п. 2 ст. II).
Контроль может осуществляться при рассмотрении аналогичного спора судом или ходатайства о признании и приведении в исполнение решения иностранного арбитража.
Последствием недействительности соглашения служит вынесение судом решения по спору, охватываемому таким соглашением, или отказ в признании и приведении в исполнение решения иностранного арбитража.
Единственное
основание признания арбитражного соглашения недействительным по Конвенции — его несоответствие форме (п. 2 и 3 ст. II). Иные основания определяются по применимому закону, т.е. «по закону, которому стороны это соглашение подчинили, а при отсутствии такого указания — по закону страны, где решение было вынесено» (п. 1 ст. V)
Европейская конвенция устанавливает, что термин «арбитражное соглашение» обозначает арбитражную оговорку в письменной сделке или отдельное арбитражное
соглашение, подписанное сторонами, либо содержащееся в письмах, телеграммах
или сообщениях по телетайпу, которыми обменялись стороны.
Даже из самих положений вышеупомянутых конвенций видно, что их требования по отношению к письменной форме
арбитражного соглашения отличаются. Существует множество ситуаций, когда
стороны согласились об арбитраже, и это подтверждается письменными доказательствами, однако действительность арбитражного соглашения тем не менее поставлена под вопрос из-за жестких формальных требований.
Обобщая практику судов, можно сказать, что
применение вышеуказанных определений
конвенций породило проблемы, связанные с несоблюдением формальных требований и ставящие под вопрос действительность арбитражного соглашения.
Как свидетельствует международный, а теперь уже и российский опыт, наличие соглашения о передаче спора в третейский суд между участниками сделки не во всех случаях ведет к потере права обратиться за защитой в арбитражный суд Российской Федерации.
Если говорить о содержании арбитражного соглашения, то нет никакой информации о том, содержат ли законодательства других стран конкретные условия арбитражного соглашения, а исходя из сути последнего, выделить какие- либо существенные его условия не представляется возможным. Для того чтобы обеспечить действительность арбитражного соглашения с точки зрения существенных условий, достаточно будет договориться о том, что «все споры, возникающие из конкретного правоотношения, подлежат урегулированию арбитражем».
Образец арбитражной оговорки и комментарий
к нему
ДОГОВОР
Открытое
акционерное общество «Старт», именуемое
в дальнейшем «Общество», в лице генерального директора Шпак А. С.
, действующего на основании Устава с одной стороны, и Общества с ограниченной ответственностью «ГАЗПРОМ», именуемое в дальнейшем «Предприятие» в лице директора Сергеева Б. М.
, действующего на основании Устава с другой стороны, именуемые вместе в дальнейшем Стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:
8. Порядок разрешения
споров
Все споры
и разногласия, которые возникли или могут возникнуть между Сторонами
по настоящему Договору (конкретному
правоотношению), в том числе связанные с его заключением, исполнением (неисполнением или ненадлежащим исполнением), изменением, расторжением или признанием недействительным (полностью или частично), подлежат разрешению в постоянно действующем Межрегиональном третейском суде (Москва, ул. 5-я Кабельная, д. 2-Б)** в соответствии с его Регламентом, решение которого является окончательным***. Настоящее третейское соглашение имеет самостоятельное значение, рассматривается как не зависящее от других условий настоящего договора, действует бессрочно с момента подписания настоящего Договора, независимо от
истечения срока
действия, изменения, расторжения или
признания настоящего Договора недействительным.
* Абз. 5 статьи 2 Федерального закона «О третейских
судах в Российской Федерации» от 24.07.2002 г. № 102-ФЗ предусматривает, что третейское соглашение — соглашение сторон о передаче спора на разрешение третейского суда.
Согласно статьи 7 указанного закона третейское соглашение заключается в письменной форме.
Третейское соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, либо заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения/Ссылка в договоре на документ, содержащий условия о передаче спора на разрешение третейского суда, является третейским соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает третейское соглашение частью договора.
** Действительными
являются записи указывающие:
Межрегиональный третейский суд
при Фонде развития института
третейского судопроизводства; Межрегиональный
третейский суд при ФРИТС; Межрегиональный
третейский суд (Москва, ул. 5-я
Кабельная, д. 2-Б).
*** Статья 40 Федерального
закона «О третейских судах
в Российской Федерации» от 24.07.2002 г.
№ 102-ФЗ предусматривает,
что в случае если в третейском
соглашении не предусмотрено,
что решение третейского суда
является окончательным, то решение третейского суда может быть оспорено участвующей в деле стороной путем подачи заявления об отмене решения в компетентный суд (суд общей юрисдикции, арбитражный суд) в срок, не превышающий трех месяцев со дня получения оспариваемого решения стороной, обратившейся с заявлением об отмене решения третейского суда по правилам главы 46 ГПК РФ и параграфа 1 главы 30 АПК РФ.
**** Пункт 3 статьи 5 Федерального закона «О третейских
судах в Российской Федерации»
предусматривает, что третейское
соглашение о разрешении спора по договору, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (договор присоединения, действительно, если такое соглашение заключено после возникновения оснований для предъявления иска.
Загрузка...
