Е.М. Тараненко,автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам
ВОПРОС
Заказчик в договоре подряда настаивает на пункте в прочих условиях следующего содержания: заказчик вправе переуступить либо передать свои права и обязанности по договору, полностью либо частично без предварительного письменного согласия подрядчика. Чем такая замена лиц в обязательствах может грозить подрядчику?
ОТВЕТ
Основные последствия связаны с возможным неисполнением обязанностей со стороны нового заказчика при уступке ему права требования или переводе долга.
Поскольку договором будет установлено право заказчика переуступить либо передать свои права и обязанности по договору, полностью либо частично без предварительного письменного согласия подрядчика, то фактически подрядчик лишается права выбора контрагента. Для него повышается риск оказаться связанным договором с недобросовестным предпринимателем.
При замене заказчика в обязательстве подрядчик должен будет исполнять обязанности по договору в отношении нового заказчика с даты, предусмотренной договором между прежним и новым заказчиками.
При этом наличие в договоре с заказчиком условия о том, что заказчик вправе уступить свои права без предварительного письменного согласия, может привести к дополнительным обременениям для подрядчика, если он не будет своевременно извещен о том, что договор нужно исполнять в отношении нового заказчика.
В случае перевода долга заказчика (например, по оплате работ, оплате неустойки и т.д.) возможно наличие затруднений по взысканию такого долга с нового должника.
ОБОСНОВАНИЕ
Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ).
Таким образом, по смыслу данной нормы сделка уступки права требования оформляется в той же форме, в которой была совершена сделка, на основании которой возникли уступаемые права.
Соглашение об уступке требования по сделке, требующей государственной регистрации, должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 389 ГК РФ).
Если иное не предусмотрено договором или законом, для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника (п. 2 ст. 382 ГК РФ). Однако по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, уступка требования без согласия должника не допускается (п. 2 ст. 388 ГК РФ).
О состоявшейся уступке требования необходимо письменно уведомить должника. Иначе новый кредитор несет риск неблагоприятных для него последствий. В таком случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору по смыслу п. 3 ст. 382 ГК РФ.
Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, если иное не предусмотрено законом или договором. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты (п. 1 ст. 384 ГК РФ).
В случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга (статьи 392.3 ГК РФ).
При этом перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора. При отсутствии такого согласия является ничтожным. Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга (п. 2 ст. 391 ГК РФ).
Передача прав и обязанностей по договору залога
Юридическая энциклопедия МИП онлайн — задать вопрос юристу » Гражданское право — разделы » Обязательства » Передача прав и обязанностей по договору залога
Получить заключение эксперта по договору залога в два клика
Требование, предусмотренное законом, или соглашение, заключаемое между действующим и будущим залогодержателем, по которому все права переходят ко второму.
Содержание
Уступка прав требования является весьма распространенной сделкой. Зачастую она связана с реализацией долговых обязательств. Существует целый рынок, на котором они продаются. Однако ряд соглашений имеют свои особенности, требующие специального регулирования.
К ним относится передача прав и обязанностей по договору залога. Уступка прав по этому соглашению регулируется ст. 354 ГК.
Понятие уступки прав по договору о залоге
Согласно ст. 354 ГК, на передачу залоговых прав распространяется порядок, предусмотренный главой 24 ГК. Указанные правила позволяют установить основные особенности уступки по договору залога. К ним относятся следующие характеристики:
- она осуществляется на основании закона договора цессии, заключаемого между действующим и будущим залогодержателями. Речь идет о документе, имеющем, как минимум, письменное оформление. Это вытекает из требования к аналогичному способу установления залога. Если последний был оформлен нотариально, то договор цессии подлежит заключению в аналогичном порядке;
- для заключения такого договора согласия должника не требуется. Это связано с необходимостью формирования рынка уступок (во многом это касается ипотеки). Из этого правила есть ряд исключений. В частности, к таковым относятся все ситуации, когда первоначальная сделка обусловлена теми или иными личными качествами кредитора;
- учитывая неденежный характер залоговых обязательств, права к новому кредитору переходят в полном объеме. Речь идет о положении, существующем на момент совершения цессии;
- заключение договора цессии предполагает передачу новому кредитору подлинника соглашения о залоге.
Исходя из указанных особенностей, можно получить следующее определение.
Уступка прав по договору о залоге – это требование, предусмотренное законом, или соглашение, заключаемое между действующим и будущим залогодержателем, по которому все права, связанные с первоначальным соглашением переходят ко второму, совершаемое в той же форме, что и залоговая сделка, как правило, вне зависимости от воли залогодателя.
Порядок и условия перехода прав и обязанностей по договору залога
Действующие нормы устанавливают ряд особенностей при совершении таких сделок. Они заключаются в том, что цессия, предметом которой выступают залоговые обязательства, неразрывно связана с основным соглашением. Им может выступать договор купли-продажи, займа или кредита, а также другие сделки.
Условием заключения соглашения о цессии по залогу выступает наличие аналогичного документа, подписанного этими же сторонами и касающегося перехода прав требования по основному обязательству. Это позволяет говорить о принципе неразрывности. В противном случае возникала бы парадоксальная ситуация, при которой у кредитора отсутствовало бы право требовать реализации залога.
Законом установлен исключительный случай, не требующий заключения договора цессии в отношении обеспечительного обязательства. Речь идет о ст. 384 ГК, предусматривающей переход к новому кредитору соответствующих прав. Такой порядок был подтвержден судебной практикой высших инстанций.
Уступка прав по договору об ипотеке
Закон, регулирующий передачу прав в рамках ипотеки, устанавливает отличающиеся правила. Они предусматривают как уступку по обеспечительном, так и по основному договору (кредиту или займу). Замена стороны в любом из соглашений влечет последствия и для их состава по другой сделке.
Если речь идет о случаях, когда выпущена закладная, предусматривается иной порядок. Замена кредитора и залогодержателя производится на основании сделок с ней. Соответствующие действия относятся к обусловленным законом.
Согласия должника на замену кредитора не требуется. При этом, последний обязан уведомить его о приобретении прав по договору или закладной. В противном случае, исполнение в пользу предыдущего контрагента будет считаться надлежаще осуществленным.
Последствия несоблюдения условий перехода прав и обязанностей по договору залога
Законодатель защищает интересы субъектов, занимающихся деятельностью на рынке долговых обязательств. По этой причине ч. 2 ст. 354 ГК устанавливает последствия несоблюдения условий о взаимосвязанности основного и залогового обязательств.
Если права по обеспечительному договору передаются, а по основному обязательству остаются у первоначального кредитора, либо уступаются в пользу третьего лица, залог подлежит прекращению.
В случае ипотеки, в рамках которой выпущена закладная, установлен несколько иной порядок. Согласно этим положениям, все соглашения, касающиеся уступок по основному или залоговому обязательству считаются ничтожными.
Кузнецов Федор Николаевич
Опыт работы в юридической сфере более 15 лет; Специализация — разрешение семейных споров, наследство, сделки с имуществом, споры о правах потребителей, уголовные дела, арбитражные процессы.
Ответственность нового подрядчика при передаче всех прав и обязанностей по договору. Судебная практика
17 августа 2020 в 15:35
Принимая на себя права и обязанности по договору подряда, компания не предполагала, что ей придется безвозмездно устранять нарушения качества работ, допущенные прежним подрядчиком, да еще и платить неустойку. Ответственность нового подрядчика при передаче прав и обязанностей — какова судебная практика по вопросу?
Верховный суд решил: если по соглашению передают весь договор, все права и обязанности, не оговаривают никаких исключений, то новый подрядчик будет нести ответственность и за те работы, которые выполнены до передачи договора.
Фабула дела
Две компании заключили договор подряда. Подрядчик обязался устранять за свой счет все дефекты, выявленные в течение действия договора, а также исправлять недостатки работ по предписанию заказчика или контролирующих органов. Если подрядчик не устранит нарушения в установленный срок, то он уплачивает заказчику неустойку.
- Подрядчик выполнил часть работ, но при их приемке были обнаружены недостатки.
- Вскоре стороны договора заключили трехстороннее соглашение с участием третьей компании о передаче договора новому подрядчику.
- Стороны определили, что по соглашению передаются все права и обязанности, гарантийные обязательства, долг подрядчика перед заказчиком в конкретном размере неотработанного аванса и суммы штрафных санкций.
После подписания соглашения заказчик выдал новому подрядчику предписание об устранении недостатков работ, допущенных прежним подрядчиком. Новый подрядчик отказался безвозмездно исправлять результат работ, так как он считал, что он принял на себя обязательства только по неисполненной части работ в определенной сумме.
Заказчик обратился в суд, выставив новому подрядчику неустойку за невыполнение предписания в срок.
Какое решение вынес арбитражный суд
Арбитражный суд решил, что в соглашении определен объем передаваемых обязательств, в нем не указано, что правопреемник обязуется устранить недостатки работ, допущенные предыдущим подрядчиком.
Суд отказал заказчику в удовлетворении исковых требований. Это решение поддержали апелляционный суд и суд округа.Заказчик обратился в Верховный суд.
Выводы Верховного суда
Верховный суд отменил все судебные акты и направил дело на новое рассмотрение.
При уступке прав и обязанностей по договору они переходят полностью к третьему лицу в том объеме, в каком существовали на дату подписания соглашения.
Стороны не указали каких-либо прав или обязанностей, которые не подлежали передаче новому подрядчику. Наоборот, они определили, что гарантийные обязательства тоже перешли к новому лицу.
С учетом согласованных сторонами условий соглашения к новому подрядчику перешли гарантийные обязательства прежнего исполнителя несмотря на то, что он не знал о наличии недостатков уже выполненных работ.
Толкование договора судами должно осуществляться с учетом цели его заключения, а цель спорного соглашения – передача всех прав и обязанностей первоначального исполнителя.
Передача прав другому лицу — Эльба
Предприниматель может уступать свои права по договору. К примеру, продать дебиторку за товар скупщику долгов — и там разберутся с покупателем.
Или перевести аренду с одной своей фирмы на другую — тогда офис займёт новый арендатор. Скажем больше: права, которые появились не из договора, тоже можно уступить.
Например, отдать более подкованному партнёру требование к соседу оплатить ремонт офиса после затопления.
Такую штуку закон называет переменой лиц в обязательстве. Чтобы её провернуть, подписывают специальный договор. И здесь целое море нюансов, в которые надо вникнуть.
???????? Глава 24 ГК РФ Перемена лиц в обязательстве
???? Постановление Пленума ВС РФ № 54 — про договоры для перевода прав
Как по закону передают права и какие договоры подписывают
Чтобы понять, как передавать права, разберёмся, что такое обязательство.
Любое обязательство устроено так. Есть должник— лицо, которое обязано, и кредитор— лицо, которому должны.
Договор — это взаимное обязательство. Тут каждая сторона одновременно и должник, и кредитор.
Покупатель и продавец заключили договор поставки планшетов. Продавец — это должник с обязанностью привезти в магазин планшеты и кредитор с правом на оплату товара. Покупатель — должник с обязанностью оплатить товар и кредитор с правом получить планшеты.
Бывают обязательства, которые появились не из договора. Самый жизненный пример — это право на возмещение вреда. Тут тоже есть должник и кредитор — но они не меняются местами, как ни крути.
Клиент в магазине случайно разбил витрину. Теперь он должен деньги. Клиент здесь должник с обязанностью заплатить. Владелец магазина — кредитор с правом на оплату в счёт возмещения вреда.
Есть три вида перехода прав в обязательствах. Какой выбрать — зависит от задачи предпринимателя.
???? Уступка требования — она же цессия. Это когда кредитор передаёт другому лицу право что-то получить с должника.
Передать можно денежное требование — например, заплатить за товар, или неденежное — пустить в помещение нового арендатора. Чтобы уступить права, старый и новый кредитор подписывают договор уступки права требования. На уступку прав не нужно согласие должника, который должен деньги. А вот согласие должника по неденежной обязанности иногда требуется по условиям договора.
???? Перевод долга. В этом случае кто-то со стороны берёт на себя обязанность должника. Например, один ИП обязуется заплатить за другого ИП по договору поставки. Или учредитель согласен погасить долг ООО по исполнительному листу личными деньгами. Для этого заключают договор о переводе долга. Согласие кредитора на перевод долга обязательно.
???? Передача договора: право требования + долг. Здесь одна сторона выходит из договора, а её место занимает новое лицо.
Например, есть девушка с ИП, и у нее заключён длительный договор на мытьё окон в офисе. Девушка уходит в декрет. Но её бизнес готова продолжить сестра — тоже с ИП.
Тогда два ИП и заказчик подписывают договор на замену стороны по договору на услуги.
Ещё есть случаи, когда обязательство переходит к новому лицу само собой:
— При реорганизации юрлица: два ООО объединились в одну фирму, и к новой перешли все клиентские договоры и долги старых.
— Поручитель закрыл долг. Теперь должник обязан ему, а не банку.
— Страховая выплатила возмещение за ущерб. В этом случае к ней переходит право требования к виновнику ущерба. Это называется суброгацией.
— Человек умер, не успев отдать кредиты. Родственники, которым перешло наследство, обязаны погасить долг банку за умершего.
Когда права нельзя уступать
Продать долг или сменить сторону в договоре можно не всегда. Есть полные запреты, а иногда — условия и риски.
Личность кредитора
Нельзя уступать права, которые связаны с личностью кредитора. Это права на алименты, пенсии, оплату вреда жизни и здоровью, деньги за моральный вред, штраф на нарушение прав потребителей. Договор на уступку подобных прав — бесполезная бумага. Должник вправе ни копейки не платить новому кредитору.
Бывает, что роль личности кредитора следует из сути договора. К примеру, клининговая компания раз в месяц бесплатно моет пол пенсионеру. Уступить кому-то права на услуги уборки пенсионер не может.
Договор на торгах
Права по договорам, заключённым через аукцион или конкурс, запрещено отдавать кому-то другому. Исключение — права на денежные выплаты. К примеру, нельзя передать партнёру право аренды уличной точки, потому что её получили у администрации через конкурс. Без нового тендера здесь не обойтись. Но можно спокойно уступить права на возврат переплаты арендных платежей.
Дарение между юрлицами
Коммерческие организации уступать друг другу права и долги могут только платно. Иначе это дарение, которое запрещено ст. 575 ГК РФ.
Предприниматель на грани банкротства
Опасно уступать дебиторку, если предприниматель предчувствует крах бизнеса и хочет вывести активы. Если в течение следующего года дойдёт до банкротства, продажу дебиторки по заниженной цене кредиторы могут отменить. Такой вывод активов называется подозрительной сделкой по ст. 61.2 Закона о банкротстве.
Как оформляют договор уступки права требования
Права требования передают по договору уступки. Того, кто передает право, называют цедентом, кто получает — цессионарием. Другие названия договора уступки — договор цессии, соглашение о переводе прав. Увидите подобные названия — знайте, это одно и то же.
Если договор заверяли у нотариуса или носили в Росреестр, с договором уступки надо сделать то же самое.
По умолчанию для уступки прав кредитора на получение денег не нужно согласие должника. Считается, что должнику неважно, кому переводить деньги. Но иногда в договор включают условие о запрете уступки или обязательном согласии должника.
В этом случае уступить право требования денег всё равно можно. Но должник может отменить уступку в суде, если докажет, что кредиторы просто хотели испортить его дела.
Например, новый и старый продавцы понимали, что должник, переводя деньги, потеряет на большой комиссии.
Уступать неденежное право требования можно без согласия должника, если это не усложняет его обязанности.
К примеру, предприниматель из Москвы хочет отказаться от оплаченных услуг уборки и передать права другу из Подмосковья. Выезд в Подмосковье усложняет услугу клинера — передавать права на нее нельзя.
Бывает, договором запрещена уступка неденежного права требования или нужно согласие должника. Это законно и действует без оговорок.
Уступить права можно даже по договору, который предприниматель только планирует заключить.
Цену уступки и порядок оплаты можно прописать любые. От дисконта до твёрдой суммы. Срок — от полной предоплаты до перевода денег по факту получения долга.
Порядок заключения договора уступки примерно такой:
-
Цедент и цессионарий составляют и подписывают договор уступки. Коммерческие юрлица договариваются по оплате. ИП и физлица могут уступать права даром. Принципиально прописать, какое именно требование передают.
Цедент передаёт, а Цессионарий принимает право требования Цедента к Индивидуальному предпринимателю Иванову Ивану Ивановичу ИНН 590525425555, ОГРНИП 6545645646546, адрес регистрации: г. Саратов, пр. Ленина, д.
1 (далее по тексту — Должник) в размере 100 000 рублей, являющееся задолженностью по Договору поставки товара № 3 от 01.02.2021 года.
-
Цедент отдаёт цессионарию документы, которые понадобятся, чтобы получить с должника своё. Это договор, акты, накладные, акты сверок, чеки об оплате.
-
Должнику отправляют уведомление, что исполнять такие-то обязательства теперь следует новому кредитору. Чтобы должник не подозревал подвох, уведомление обычно отправляет цедент. Лучший способ оповестить должника — заказное письмо с уведомлением. До уведомления должник остается обязанным цеденту.
Шаблон договора уступки права требования + акт передачи документов + уведомление должника
Перед новым кредитором должник не бесправен. Он может возражать, как будто никакой уступки не было. К примеру, отправить новому кредитору претензию по качеству товара и отказаться платить.
Гарантии, что должник заплатит, нет. Кредитор не отвечает за оплату от должника. Но в договоре цессии можно договориться, что кредитор поручается за должника и, в случае чего, отдаст свои деньги.
Сервис заменит вам бухгалтера и поможет сэкономить. Эльба сама подготовит отчётность и отправит её через интернет. Она рассчитает налоги, поможет формировать документы по сделкам и не потребует специальных знаний.
Как оформляют договор перевода долга
Договор перевода долга заключают только с согласия кредитора. Так нужно, чтобы должники не злоупотребляли. Кредитор может попросить доказательства платёжеспособности нового должника и, если всё плохо, отказаться иметь с ним дело. Без согласия кредитора замена должника не работает.
Чтобы не плодить лишние бумаги, обычно перевод долга оформляют трёхсторонним договором. В нём есть кредитор, первоначальный и новый должники. Как вариант, договор могут заключить только должники.
Тогда от кредитора берут письменное согласие на перевод долга. Для ИП и юрлиц есть особый вариант: договор заключают кредитор и новый должник. В этом случае новый должник может потом спросить деньги со старого должника.
У старого должника могут быть возражения к кредитору. Например, что долг меньше, поскольку в партии поставленных планшетов два оказались с браком. Право на такую претензию по качеству переходит к новому должнику. В итоге кредитор может получить гораздо меньше, чем рассчитывал.
Шаблон трехстороннего договора о переводе долга
Договор о переводе долга оформляют так:
-
Кредитор и должники заполняют и подписывают договор. В тексте пишут сумму долга и откуда он взялся.
Первоначальный должник переводит на Нового должника долг перед Кредитором по уплате денег в сумме 100 000 рублей за поставленный товар по Товарно-транспортной накладной № 1 от 05.01.
2021 года, согласно Договору на поставку товара от 04.01.2021 года № 3 и Акта сверки взаимных расчётов от 01.09.2021 года.
-
Старый должник отдаёт новому документы, которые подтверждают долг и его размер: договоры, накладные, акты, платежки.
-
Новый должник платит кредитору. Если нет — кредитор идёт в суд.
-
Если должники — предприниматели, после оплаты старый должник компенсирует новому потраченные деньги.
Как оформляют замену стороны в договоре: право требования + долг
Для полной замены стороны в договоре обязательно спрашивают согласие второй стороны. Без этого замена недействительна — в договоре остаётся всё, как было.
Например, у заказчика и исполнителя есть договор на разработку программы и продажу исключительных прав. Пока программу пишут, заказчик решает, что исключительные права лучше оформить на другую его фирму. И заплатить исполнителю со счёта этой фирмы. Чтобы поменять заказчика в договоре на разработку программы, обязательно спрашивают согласие исполнителя.
Замену стороны в договоре оформляют трёхсторонним соглашением. После подписания все права и обязанности по договору получает новая сторона. А ещё — долги, штрафы, претензии, рекламации и любые другие проблемы первоначальной стороны.
Шаблон соглашения о замене стороны по договору
Статья актуальна на 08.02.2021
Передача прав и обязанностей по уплате долга по договору
Правоотношения по переводу задолженности можно рассматривать с нескольких сторон, имея в виду то, как эти вопросы урегулированы Гражданским кодексом РФ.
Перемене лиц в обязательстве посвящена гл. 24 ГК РФ, которая рассматривает проблему с точки зрения:
- перехода правомочий кредитора к другому субъекту;
- перевода долга (смены должника).
При этом:
- Переуступка прав требования (цессия) регулируется как общими нормами о переуступке (ст. 382–386), так и положениями, специально посвященными цессии (ст. 388–390). Цессия представляет собой документально оформленную замену кредитора, по общему правилу осуществляется без согласия должника.
Приведем особенности договора цессии:
- уступаемое требование должно существовать на дату передачи (только если соглашение не заключается в отношении будущего требования);
- у цедента есть право уступки своего требования без согласия должника только в том случае, если личность кредитора не имеет существенного значения для последнего;
- требование может быть уступлено только тогда, когда оно не является уже уступленным;
- со стороны цедента отсутствуют действия, провоцирующие возражения должника против переуступки.
- Перевод долга представляет собой обратную от переуступки прав схему, когда меняется должник (ст. 391–392.3).
- Такая замена возможна путем заключения:
- соглашения между передающим и принимающим долг субъектами (должниками);
- соглашения между кредитором и новым должником, если обязательства связаны с предпринимательством.
Перевод задолженности без согласия кредитора является ничтожным.
Каждый договор составляется индивидуально, исходя из конкретного обязательства. Приведем в пример договор цессии, особо остановившись на ключевых условиях сделки.
Договор уступки прав
Воронеж 27.03.2018
ООО «ВИК», именуемое в дальнейшем Цедент, в лице директора Попова С. Ю., действующего на основании Устава, с одной стороны и ООО «Барс», именуемое в дальнейшем Цессионарий, в лице бухгалтера Ференц Д. В., действующей на основании доверенности № 6 от 25.03.2018, с другой стороны заключили настоящий Договор о нижеследующем:
Тонкости и риски договора цессии
Тонкости и риски договора цессии
Договор цессии – это соглашения об уступке права (требования) третьему лицу. В соответствии со ст. 382. ГК РФ для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.
Договор цессии имеет множество различных нюансов и тонкостей, о которых мы поговорим в данной статье.
Во-первых, существуют определенные риски для сторон. И состоят они в следующем.
Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий.
В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.
Риск, соответственно, имеет место для нового кредитора и состоит в возможной недобросовестности прежнего кредитора.
Должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (после получения уведомления, должник не вправе выдвигать возражения)
Если кредитор переуступает будущие проценты, необходимо четко это прописать в договоре.
Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (ст.388 ГК РФ). Риск – признание сделки недействительной.
Например, право общества с ограниченной ответственностью на получение половины стоимости оборудования возникло из договора о совместной деятельности, а не из договора купли — продажи.
Поскольку по договору о совместной деятельности личность его участника имеет существенное значение, уступка требования по нему возможна только в том случае, если согласие на уступку предусмотрено договором или последующим соглашением его участников.
Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме; требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом; по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге.
Например, договор аренды, заключенный между истцом и ответчиком сроком на один год, подлежал государственной регистрации и был зарегистрирован в установленном порядке. Следовательно, соглашение о переводе долга ответчика по этому договору также подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации договора аренды.
Передача прав и обязанностей по договору
Передача прав и обязанностей по договору регулируется нормами гл. 24 ГК о перемене лиц в обязательстве. Речь идет о передаче права требования кредитором (т.е.
стороной, в пользу которой должно быть исполнено обязательство) и переводе долга должником (т.е. о передаче стороной своих обязательств третьемулицу).
И то, и другое предполагает, что первоначальная сторона договора перестает быть стороной договора, а ее место занимает третье лицо, которому переданы права или обязанности.
В отношении передачи прав кредитора ГК предусматривает следующие правила, которые необходимо иметь в виду при составлении договора:
- • право требования кредитора может перейти к третьему лицу по сделке между ним и кредитором (уступка требования) или на основании закона;
- • для передачи прав кредитора не требуется согласия должника, если иное не предусмотрено законом или договором;
- • если должник не уведомлен о переходе прав кредитора к третьему лицу, то он вправе исполнить обязательства первоначальному кредитору;
- • не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.
Перевод долга допускается только с согласия кредитора (ст. 391 ГК).
На первый взгляд может показаться, что сторона договора, в пользу которой должно быть исполнено обязательство, может с легкостью передать свое право требования без согласия другой стороны.
Однако в действительности это свойственно лишь договорам в финансовой сфере (договор займа, кредитный договор, договор финансирования под уступку денежного требования).
В этом случае обязательства должника заключаются в возврате денежных средств банку или иному кредитору, который уже выполнил свои обязательства по предоставлению займа и может передать свое право требования другому лицу без согласия должника.
В большинстве же договоров право требования каждой из сторон обусловлено выполнением ею своих обязательств по договору. Иными словами, каждая сторона является одновременно и должником, и кредитором. Поэтому ее замена в договоре другим лицом означает не только передачу права требования, но и перевод долга. А этого не может быть сделано без согласия другой стороны.
Именно поэтому предпринимательские договоры (за исключением указанных выше договоров в сфере финансов) обычно предусматривают, что стороны не вправе передать свои права и обязанности по договору третьему лицу без письменного согласия другой стороны договора.
Особым образом закон также регулирует отношения сторон по договору, если одна из них осуществляет продажу своего предприятия (ст. 562 ГК).
От передачи права требования следует отличать нередко встречающиеся в практике случаи, когда сторона договора дает указание произвести исполнение не ей, а третьемулицу.
Например, поставщик дает указание покупателю произвести оплату за поставленный товар не ему, а какой-то третьей организации, перед которой у поставщика есть задолженность. В отношении денежных обязательств такое исполнение третьему лицу не вызывает проблем и согласия покупателя не требует.
Если же указание об исполнении третьемулицу касается других обязательств, то это может привести к необходимости изменения условий договора.
Предположим, по договору поставщик должен отгрузить товар покупателю из Тулы в Москву. Покупатель же дает указание отгрузить товар не в Москву, а третьему лицу во Владивосток.
Очевидно, что стоимость транспортировки товара существенно возрастает, увеличивая затраты поставщика, которые он не учитывал при определении цены товара.
В таком случае поставщик вправе возразить против исполнения третьему лицу без предварительного согласования сторонами вопроса о возмещении дополнительных расходов в порядке, предусмотренном для дополнения и изменения условий договора.
Чтобы предотвратить споры, которые могут возникнуть в подобной ситуации, в договор может быть включено следующее условие.
Каждая из сторон вправе дать другой стороне указание об исполнении обязательства по Договору третьемулицу при условии, что
такое исполнение не влечет дополнительных расходов и не создает дополнительных обязательств для стороны, исполняющей обязательство. В противном случае указание об исполнении третьему лицу требует письменного согласия стороны, на которой лежит исполнение обязательства.
Изменение договора
После того как договор подписан сторонами, он становится единственным документом, регулирующим их отношения. Вся предшествующая переписка, переговоры и договоренности утрачивают силу, если на них нет специальной ссылки в договоре как на его неотъемлемую часть. Такое положение следует прямо включить в договор.
Любые последующие дополнения и изменения договора являются новым договором между сторонами и потому должны быть совершены в той же форме, что и первоначальный договор. Несмотря на некоторые различия в формулировках, по сути договоры обычно предусматривают, что любые дополнения и изменения договора должны быть совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями сторон.
Если первоначальный договор требует в силу закона или по соглашению сторон нотариального удостоверения или государственной регистрации, то и дополнения или изменения к нему должны быть совершены в той же форме. Соответственно, эти дополнительные требования к форме должны быть отражены в положениях о дополнении и изменении договора.
Приложения к договору и количество экземпляров договора
Приложения к договору являются его неотъемлемой частью, и это положение должно быть прямо предусмотрено договором.
Ссылки на приложения обычно разбросаны по тексту договора. Если их несколько, то необходимости их перечислять в заключительных положениях нет. Если же приложений много, то в целях удобства пользования договором целесообразно дать их полный перечень в заключительных положениях.
Обычно договор подписывается в количестве экземпляров, равном числу его сторон. Это отражается в договоре стандартной формулировкой.
Реквизиты сторон
Реквизиты сторон договора включают:
- • наименование каждой стороны;
- • идентификационный номер каждой стороны (ИНН) в базе данных налоговых органов, указанный в свидетельстве о постановке на налоговый учет;
- • код постановки стороны на учет (КПП), если она стоит на учете в нескольких налоговых инспекциях (также указанный в свидетельстве о постановке на учет);
- • юридический адрес стороны — юридического лица или адрес местожительства частного предпринимателя;
- • почтовый адрес каждой стороны, если он отличается от юридического адреса или адреса местожительства;
- • номера телефонов, факсов и данные об иных видах связи (например, адрес электронной почты), которыми стороны намерены пользоваться при исполнении договора;
- • банковские реквизиты каждой стороны;
- • код предприятия в Едином государственном реестре предприятий и организаций (ЕГРПО) — код Общероссийского классификатора предприятий и организаций (код ОКПО).
Все реквизиты должны быть тщательно выверены. В случае их изменения (особенно адреса, данных о средствах коммуникации и банковских реквизитов) сторона должна в кратчайший срок письменно уведомить об этом другую сторону.
- В договоре обязательство об уведомлении об изменении реквизитов может быть сформулировано в общем виде:
- Стороны обязаны немедленно уведомлять друг друга в случае изменения юридического адреса, банковских, почтовых и иных реквизитов, указанных в настоящем Договоре.
- Возможна и более детализированная формулировка, устанавливающая конкретный срок для направления уведомления об изменении реквизитов.
Статья 1216. Право, подлежащее применению к уступке требования
Новая редакция Ст. 1216 ГК РФ
1. Право, подлежащее применению к соглашению между первоначальным и новым кредиторами об уступке требования, определяется в соответствии с правилами настоящего Кодекса о праве, подлежащем применению к договору.
2. Допустимость уступки требования, отношения между новым кредитором и должником, условия, при которых это требование может быть предъявлено к должнику новым кредитором, вопрос о надлежащем исполнении обязательства должником определяются по праву, подлежащему применению к требованию, являющемуся предметом уступки.
Комментарий к Ст. 1216 ГК РФ
Судебная практика.
Арбитражный суд оставляет без рассмотрения иск на основании пункта 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае цессии тогда, когда основной договор, по которому состоялась уступка права требования, содержал третейскую запись о передаче споров по сделке в международный коммерческий арбитраж (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 16.02.1998 N 29).
Другой комментарий к Ст. 1216 Гражданского кодекса Российской Федерации
1. Комментируемая статья регулирует коллизионные вопросы, возникающие в связи с уступкой требования. Под уступкой требования или цессией понимается передача принадлежащего кредитору (цеденту) права (требования) другому лицу (цессионарию) по соглашению между ними (см. ст. 382 ГК РФ).
При цессии возникают отношения между первоначальным и новым кредиторами, а также отношения нового кредитора с должником, которые нуждаются в согласованном коллизионном урегулировании. Именно на это направлена комментируемая статья.
Комментируемая статья не имеет аналога в ранее действовавшем законодательстве (Основы гражданского законодательства 1961 г. и 1991 г.). При ее формулировании учитывались положения Римской конвенции 1980 г. (ст. 12).
———————————
Ведомости СССР. 1961. N 50. Ст. 526; Свод законов СССР. 1990. Т. 10. С. 133; СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4531.
Комментируемая статья устраняет имевший ранее место пробел в российском законодательстве и позволяет внести большую ясность в регулирование соответствующих отношений.
2. Из п. 1 комментируемой статьи вытекает, что определение права, подлежащего применению к соглашению об уступке требования между первоначальным и новым кредиторами, предполагает постановку коллизионного вопроса. Установление применимого к такому соглашению права производится в соответствии с п. 1 и 2 ст. 1211 ГК, т.е. на основе общих коллизионных норм, касающихся договоров.
Из упомянутых норм можно заключить, что стороны вправе выбрать право, распространяющееся на их соглашение об уступке требования (см. также ст. 1210 ГК РФ). Если данный выбор сторонами не сделан, применимо право страны, с которой соглашение об уступке требования наиболее тесно связано.
Коль скоро иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, таковым признается право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
Как представляется, исполнение, имеющее решающее значение для содержания соглашения о цессии, как общее правило, осуществляет цедент, уступающий определенные права цессионарию. Вместе с тем правило п. 2 ст.
1211 ГК носит достаточно гибкий характер и, например, из совокупности обстоятельств дела может следовать иное.
Применение п. 2 ст. 1211 ГК может приводить к тому, что соглашение о цессии и названные в п. 2 комментируемой статьи отношения будут регулироваться правом одного и того же государства, но может и не влечь подобного результата.
3. Что касается круга вопросов, которые подлежат разрешению на основе права, применимого к соглашению о цессии, то они в общем виде определены в ст. 1215 ГК (см. коммент. к ней).
По указанному праву определяются, в том числе, права и обязанности цедента и цессионария в отношениях друг с другом, взаимная ответственность названных сторон, последствия для них недействительности цессии и т.д. Допустимость уступки требования, как указано в п.
2 комментируемой статьи, определяется по праву, применимому к уступаемому требованию.
Форма соглашения об уступке требования определяется по правилам ст. 1209 ГК.
4. В п. 2 комментируемой статьи названы вопросы, которые определяются по праву, подлежащему применению к требованию, являющемуся предметом уступки.
В основе уступки требования лежат конкретные отношения, из которых оно возникло и которые регулируются соответствующим законодательством. Стороной этих отношений продолжает оставаться должник.
Замена кредитора не влечет сама по себе перемены права, регулирующего данные отношения.
Напротив, новый кредитор, вступая в отношения с должником вместо выбывшего кредитора, попадает в оговоренных пределах в сферу действия права, применимого к уступленному требованию.
Требование, являющееся предметом уступки, может возникать как из договорных, так и из внедоговорных отношений (например, причинения вреда, неосновательного обогащения).
По праву, применимому к требованию, являющемуся предметом цессии, определяется уже упоминавшаяся выше допустимость уступки требования. Так, по российскому законодательству не разрешен переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора (см. ст.
383 ГК РФ). Допустимость уступки может быть обусловлена в законе наличием на нее согласия должника (см. п. 2 ст. 382, ст. 388 ГК РФ).
Ссылки на материальные нормы российского законодательства даются в данном контексте как иллюстративный пример возможной позиции применимого права.
Кроме того, применимым к требованию правом регулируются отношения между новым кредитором и должником, условия, при которых это требование может быть предъявлено к должнику новым кредитором (например, представление должнику доказательств перехода требования), вопрос о надлежащем исполнении обязательства должником.
Доказательства перехода требования могут предоставляться и прежним кредитором.
Так, при отсутствии соответствующего уведомления должника о цессии исполнение им обязательства первоначальному кредитору может считаться надлежащим (см. п. 3 ст. 382, ст. 385 ГК РФ).
Иными словами, возможны некоторые отношения между должником и первоначальным кредитором и после уступки требования, которые регулируются правом, применимым к уступленному требованию.
В надлежащих случаях, в частности при уступке требования из договорных отношений, применимым к уступленному требованию может являться право, выбранное сторонами, участвующими в договоре (см. ст. 1210 и коммент. к ней).
5. Как отмечалось выше, результатом применения комментируемой статьи может явиться вероятное (но не абсолютно обязательное) регулирование отношений, указанных в п. 1 и 2 комментируемой статьи, правом различных государств.
Вместе с тем первоначальный и новый кредиторы при желании могут избрать в качестве применимого к их соглашению о цессии право той же страны, которое распространяется на уступленное требование и действует, в том числе, и в отношениях с должником. Коль скоро допустим выбор права сторонами в отношениях, упомянутых в п.
2 комментируемой статьи, должник может дать согласие на применение иного права к уступленному требованию, например согласиться на применение того же права, которым регулируются отношения цедента и цессионария по п. 1 комментируемой статьи.
6.
Специфические вопросы, связанные с уступкой требования, могут возникать в рамках различных отношений, в том числе, например, по договору о финансировании под уступку денежного требования, по договору комиссии, агентскому договору, договору о залоге, для которых в п. 3 ст. 1211 ГК установлены специальные коллизионные привязки (см. коммент. к п. 3 и 5 ст. 1211, а также ст. 355, 993, 1011, 824 — 833 ГК РФ).
Вместе с тем возможно применение соответствующих правил п. 2 комментируемой статьи и при цессии в рамках названных договоров (по крайней мере по вопросам, касающимся отношений с участием должника).
7. В результате перемены лиц в обязательстве соответствующие отношения могут перестать быть осложненными иностранным элементом, наличие которого служит основанием для применения правил разд. VI ГК (см. п. 1 ст. 1186 и коммент.
к ней). Представляется, что это автоматически не означает невозможность регулирования таких отношений иностранным правом. Видимо, здесь следует исходить из наличия иностранного элемента на момент возникновения данных отношений.
В целом можно отметить, что коль скоро отношения возникли в сфере действия соответствующей правовой системы и таковое определяет содержание отношений, объем прав и обязанностей сторон, то эти содержание и объем не должны, как общее правило, зависеть автоматически от перемены субъектного состава сторон. Существует, однако, возможность отдельных исключений из данного подхода, связанная, в частности, с действием строго императивных норм (см. ст. 1192 и коммент. к ней) .
———————————
Подробнее см.: Розенберг М.Г. Международный договор и иностранное право в практике Международного коммерческого арбитражного суда. М., 2000. С. 30 — 34.
Загрузка...
