Статья 108. Обеспечение доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств

В самых различных случаях у российских и иностранных граждан, а так же лиц без гражданства и юридических лиц, находящихся за границей, может возникнуть необходимость по обеспечению доказательств на территории Российской Федерации, которые требуются для ведения дел в судебных и административных органах в государстве их пребывания. В этом случае заинтересованные лица вправе обратиться к российскому нотариусу за совершением нотариального действия по обеспечению доказательств в порядке, предусмотренном ст. 108 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 №4462-1.

В целях обеспечения доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств, нотариус вправе производить следующие процессуальные действия:
-допрашивать свидетелей;
-производить осмотр письменных и вещественных доказательств;
-назначать экспертизу и другие действия, предусмотренные законодательством иностранного государства.

Представление доказательств, обосновывающих доводы требований или возражений, является обязанностью лица, ссылающегося на определенные обстоятельства дела. Однако не во всех странах в случае затруднительности представления необходимых доказательств суд по ходатайству этих лиц оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств.

Вместе с тем, такая позиция суда не мешает заинтересованным лицам самостоятельно собирать и обеспечивать доказательства, необходимые для ведения дел в органах других государств.
Обеспечение доказательств, осуществляемое нотариусом, производится на основании письменного заявления лица, обратившегося за совершением данного нотариального действия.
Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако их неявка не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

Извещение лиц, участвующих в осмотре, необходимо произвести таким образом, чтобы они имели возможность своевременно явиться к нотариусу в назначенное время.

При определенных обстоятельствах осмотр письменного доказательства может производиться без соответствующего извещения заинтересованных лиц.

Эти вопросы также должны найти свое отражение в протоколе осмотра, в целях исключения необоснованного его оспаривания.

Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц проводится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.

Основанием для проведения процедуры по обеспечению доказательств является заявление заинтересованного лица с просьбой об обеспечении доказательств, подаваемое нотариусу, в районе деятельности которого должны быть совершены данные процессуальные действия.

В зависимости от того, какое заявление получено от заявителя, нотариус определяет действия, которые необходимо выполнить. С учетом анализа имеющихся у нотариуса данных он принимает фактическое решение о необходимости обеспечения доказательств.

Затем определяются действия, подлежащие совершению в ходе обеспечения.

В протоколе допроса свидетеля указываются:
-дата и место допроса;
-фамилия, инициалы нотариуса, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;
-сведения о свидетеле указываются полностью (фамилия, имя, отчество, дата рождения, удостоверяющий личность документ и его реквизиты, адрес постоянного места жительства или преимущественного пребывания, для иностранных граждан указывается их гражданство);
-сведения о лицах, участвующих в допросе;
-предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний;

-содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них). Вопросы могут быть заданы как самим нотариусом, так и заинтересованными лицами.

Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами, нотариусом и скрепляется его печатью.

В протоколе необходимо предусмотреть, чтобы свидетель перед тем, как давать показания, расписался о том, что ему разъяснены его права, обязанности и ответственность.

В частности, если свидетельские показания необходимы для суда общей юрисдикции, свидетелю разъясняются ст. 51 Конституции Российской Федерации, ст.ст.

69-70, 176-179 ГПК РФ, а также свидетель предупреждается об уголовной ответственности.

Существенным условием является выяснение такого обстоятельства, как владение русским языком. Если свидетель не владеет в должной мере русским языком, необходимо участие переводчика. В противном случае полученные показания могут быть не приняты во внимание судом, поскольку свидетель не в полной мере мог понимать смысл задаваемых ему вопросов и нечетко излагать ответы на них.

В случае необходимости назначения экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указывается:
-дата вынесения постановления;
-фамилия, инициалы нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;
-сведения о лице, по просьбе которого назначается экспертиза;
-вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

-наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы. Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указывается его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность. Постановление подписывается нотариусом и скрепляется его печатью.

В постановлении нотариуса о назначении экспертизы также указывается, что эксперт предупреждается об ответственности, предусмотренной УК РФ.
По окончанию производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается один экземпляр постановления о назначении экспертизы, другой остается в делах нотариуса.
После составления протокола он зачитывается вслух и подписывается всеми лицами, участвующими в обеспечении доказательств, нотариусом и скрепляется его печатью (отсутствие указанных реквизитов лишает протокол значимости и силы и приводит к его недействительности, что влечет за собой неблагоприятные последствия).
По окончании проведения нотариусом допроса свидетеля, осмотра письменных и вещественных доказательств в порядке обеспечения доказательств протокол составляется в двух экземплярах и запись о его составлении вносится в реестр регистрации нотариальных действий.

После надлежащего оформления указанных документов нотариус выдает заинтересованному лицу, по просьбе которого принимались меры по обеспечению доказательств, по одному экземпляру протокола, составленного в процессе совершения данного нотариального действия. Каждый второй экземпляр протокола осмотра вместе с заявлением заинтересованного лица, с соответствующими приложениями и иными материалами, остается в делах нотариуса.

Следует отметить, что нотариальный акт, составленный при обеспечении доказательств, должен быть легализован в порядке, предусмотренном законодательством иностранного государства.
Документы, выданные и имеющие юридическую силу на территории Российской Федерации, могут быть использованы на территории другого государства только после их легализации в установленном порядке, если иное не предусмотрено законодательством или положениями международных договоров.
Легализация и проставление апостиля не требуются, если международными договорами предусмотрены отмена или упрощение данных процедур.
Начальник отдела по контролю и надзору в
сфере адвокатуры, нотариата, государственной
регистрации актов гражданского состояния

Управления Минюста России по РСО – Алания И.А. Дзоблаев

Нотариат

В практике часто требуется, чтобы орган одного государства исследовал доказательство, находящееся на территории другого государства. Это возможно только в рамках сотрудничества между органами двух соответствующих государств, основанного на общепризнанных принципах международного публичного права.

Однако правовая помощь, оказываемая российскими органами юстиции органам юстиции иностранных государств, не всегда эффективна для защиты законных интересов российских граждан и юридических лиц.

Для того чтобы российские нотариусы оказали правовую помощь в делах, где участвуют такие граждане и юридические лица, иностранное учреждение юстиции должно обратиться к ним с поручением об исследовании доказательства, находящегося на территории Российской Федерации.

По законодательству многих иностранных государств обязанность представления доказательств возлагается на стороны, поскольку суд или иной орган государства играет пассивную роль и не приходит сторонам на помощь при сборе доказательств независимо от того, где они находятся.

Поэтому суды таких стран часто отклоняют просьбы сторон о направлении поручений учреждениям юстиции другого государства. В то же время сторона, не сумевшая представить доказательства, признается проигравшей процесс.

Особенно часто оказываются в затруднительном положении российские граждане и юридические лица, ведущие дела в органах соответствующих государств. Статья 108 Основ дает возможность российским нотариусам наладить международное сотрудничество в вопросах доказывания независимо от позиции, занятой иностранными органами.

В целях обеспечения доказательств, требующихся для ведения дел в органах иностранных государств, российские нотариусы допрашивают свидетелей, производят осмотр письменных и вещественных доказательств, назначают экспертизу.

Обеспечение доказательств, необходимых для ведения дел в органах иностранных государств, с одной стороны, существенно отличается от обеспечения доказательств до возникновения дела в российском суде, а с другой — имеет с этим действием отдельное сходство.

Отличие состоит в том, что доказательства, требующиеся для иностранного органа, могут быть обеспечены по просьбе обратившегося за совершением этого нотариального действия лица независимо от того, имеет ли оно основания опасаться, что представление доказательств станет впоследствии невозможным или затруднительным. Доказательство должно быть обеспечено, даже если такой опасности нет. Кроме того, доказательство, требующееся для ведения дела в иностранном органе, должно быть обеспечено, несмотря на то, что дело уже ведется в иностранном суде.

Российское законодательство не содержит каких-либо ограничений в отношении характера иностранного органа, который ведет дело.

Это могут быть не только суд общей юрисдикции, третейский суд, арбитраж или другое учреждение юстиции, но и административный, финансовый, валютный, таможенный или иной орган другого государства.

Также не имеет значения вид дела, ведущегося за границей. Это могут быть дела о наследстве, о купле или продаже недвижимости, находящейся за границей, о расторжении брака и др.

Доказательство обеспечивается независимо от положения дела: до его возбуждения, во время его рассмотрения, во время обжалования решения, на стадии кассационного или апелляционного обжалования и т.д. Однако обеспечение доказательств не должно производиться, если это противоречит суверенитету или угрожает безопасности Российской Федерации.

В ряде отношений обеспечение доказательств для иностранных органов сходно с обеспечением доказательств для российских органов.

И в том и в другом случаях целью обеспечения доказательств является представление другому органу возможности всесторонне и полностью исследовать и оценить доказательства, необходимые для правильного разрешения дела.

Вследствие этого закон одинаково решает многие вопросы, возникающие перед нотариусом при совершении данных нотариальных действий.

Обеспечение доказательств для иностранных органов производится по общим правилам, предусмотренным в ст. 102 и 103 Основ, а также другими законодательными актами, действующими в Российской Федерации.

Лицо, заинтересованное в обеспечении доказательств для иностранного органа, подает нотариусу, в нотариальном округе которого должно быть совершено процессуальное действие по обеспечению доказательств, заявление.

О совершении вышеуказанного нотариального действия могут просить всякий имеющий право обращаться за его совершением гражданин РФ, российское юридическое лицо, иностранный гражданин, лицо без гражданства, а также иностранное юридическое лицо.

Все они должны представить нотариусу доказательства, что совершение данного действия необходимо для ведения дела в органе иностранного государства.

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариусы руководствуются соответствующими нормами Гражданского процессуального кодекса РФ.

Нотариус обязан известить о времени и месте обеспечения доказательств другую сторону и заинтересованных лиц, однако их неявка не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательства.

Обеспечение доказательств без извещения производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или тогда, когда невозможно определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Если свидетель или эксперт не являются по вызову, нотариус сообщает об этом судье по месту жительства свидетеля или эксперта для принятия к ним мер, предусмотренных ГПК РФ.

В обязанности нотариуса входит также предупреждение свидетеля и эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показаний или заключения.

Особенности совершения некоторых нотариальных действий с участием иностранного элемента

В самых различных случаях у российских и иностранных граждан, в том числе лиц без гражданства и юридических лиц, находящихся за границей, может возникнуть необходимость по обеспечению доказательств на территории РФ, которые требуются для ведения дел в судебных и административных органах в государстве их пребывания.

В этом случае заинтересованные лица вправе обратиться к российскому нотариусу за совершением нотариального действия по обеспечению доказательств в порядке, предусмотренном ст. 108 Основ о нотариате. Поскольку в Основах о нотариате не конкретизирован порядок обеспечения доказательств, то следует использовать общие положения ст.

102 и 103 Основ и но аналогии — правила процессуального законодательства об обеспечении доказательств.

Однако, по мнению А. А. Рубанова, обеспечение доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств, является особым видом нотариального действия[1]. Для этого вывода имеются определенные основания. Сравнительный анализ указанных норм, несмотря на сходство процедуры по обеспечению доказательств, позволяет рассмотреть характерные отличия в их осуществлении.

1. Обеспечение доказательств, осуществляемое в порядке ст. 108 Основ о нотариате, требуется исключительно для ведения дел в органах других государств и не предназначено для российских судов и административных органов.
2. Необходимость в обеспечении доказательств для ведения дел в органах других государств вызвана пространственной отдаленностью иностранного органа, рассматривающего дело, от источника доказательства.

Нотариус обеспечивает доказательства для того, чтобы иностранный уполномоченный орган был в состоянии их всесторонне исследовать и оценить, не затрачивая время и средства на выезд в нашу страну или па пересылку доказательства, к тому же это не всегда возможно[2].

3. Статья 108 Основ о нотариате не содержит каких-либо ограничений в отношении иностранного органа, ведущего дело, для которого российский нотариус обеспечивает доказательства. Это может быть суд (гражданский, уголовный, административный, арбитражный и т.п.), третейский суд, государственное учреждение, в том числе орган юстиции, административный, финансовый, валютный, таможенный или иной орган иностранного государства, а также иностранный нотариус.
4. В целях обеспечения доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств, российские нотариусы могут совершать не только процессуальные действия, предусмотренные ст. 103 Основ о нотариате. Помимо осмотра письменных и вещественных доказательств, допроса свидетелей, назначения экспертизы, нотариус может обеспечивать и другие виды доказательств, в том числе и такие как просмотр видеоматериалов, прослушивание аудиозаписей.
5. Доказательства могут быть обеспечены для любого дела, ведущегося компетентным органом иностранного государства: гражданского, уголовного, административного и др. Также не имеет значения и вид дела, ведущегося за границей: это может быть наследственное дело, дело о разделе имущества супругов, дело о банкротстве, возмещении ущерба, привлечении к ответственности за правонарушение или преступление и т.п.
6. В отличие от требований ст. 102 Основ о нотариате, при обеспечении доказательств для ведения дел в органах других государств российскому нотариусу нс принципиально, находится ли дело в суде, административном или ином органе или отсутствует.
7. Также не имеет значение для возможности обеспечения доказательств стадия нахождения дела: до возбуждения дела, текущее рассмотрение дела, обжалование судебного акта, т.е. обеспечение доказательств для ведения дел в органах иностранных государств возможно на любой стадии производства дела.
8. За совершением указанного нотариального действия может обратиться любое лицо (российское или иностранное), независимо от их процессуального положения.
9. Лицу, обращающемуся к российскому нотариусу с просьбой о совершении указанного нотариального действия, достаточно в заявлении указать, что обеспечение доказательств требуется для ведения дела в компетентном органе иностранного государства. При этом предъявление российскому нотариусу каких-либо доказательств для такого обеспечения доказательств законом не предусмотрено.
10. Доказательства, требующиеся для иностранного органа, могут быть обеспечены по просьбе заинтересованного лица независимо от того, имеет ли оно основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.
11. Основы о нотариате не содержат ограничений, касающихся указания отношения обеспечиваемых доказательств к делу, ведение которого осуществляется компетентным органом другого государства.
12. Закон не предопределяет основание для обеспечения доказательства, требующегося для ведения дела в органах других государств, предполагаемой возможностью утраты ими доказательственного значения.

Тем не менее совершение данного нотариального действия регулируется общими положениями, содержащимися в ст. 102, 103 Основ о нотариате, и осуществляется по правилам, действующим в Российской Федерации, руководствуясь соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ.

Нередко заинтересованные лица обращаются к российскому нотариусу за удостоверением доверенностей для совершения юридически значимых действий за границей. Здесь следует иметь в виду следующее.

Несмотря на то что нотариальная форма доверенности не всегда необходима для совершения сделки за рубежом, осторожность делает целесообразным использование этой формы, так как она максимально обеспечивает юридическую безопасность отношений с иностранным элементом и облегчает признание полномочий представителя за границей.

Кроме того, для законодательства ряда государств, как, например, Испании, характерно требование нотариального оформления доверенности практически во всех случаях и, в частности, каждый раз, когда она касается недвижимого имущества. Практика же показывает целесообразность разработки и использования в международном обороте унифицированных форм доверенностей.

За последнее время в рамках работы Комиссии по Европейским делам и Средиземноморью Международного союза нотариата были подготовлены унифицированные тексты различных видов доверенностей на русском, французском, испанском, итальянском и английском языках.

Безусловно, было бы полезным более широкое распространение данных унифицированных форм среди российских нотариусов и других юристов, практикующих в сфере международных частных отношений. На сегодняшний день двуязычные тексты данных доверенностей на русском и французском языках находятся в Центре нотариальных исследований и могут быть предоставлены по просьбе нотариусов.

Еще одной проблемой правоприменительной нотариальной практики является соблюдение требований налогового законодательства в рамках нотариального производства, чаще всего при наследовании или совершении сделок с недвижимостью.

При подготовке международного наследования вопросы его налоговой оптимизации зачастую предопределяют выбор соответствующего гражданско-правового решения.

Так, нередко заинтересованные лица, обращающиеся к нотариусу или другому юридическому консультанту, в первую очередь заявляют о своем желании передать имущество наследникам с наименьшими налоговыми издержками.

Осознание важности выбора адекватного гражданско-правового института для передачи наследства приходит к ним нередко только после анализа налоговых аспектов дела. У лиц, обладающих значительным имуществом, особенно велики стремления найти страну, где передача имущества наследникам влечет слабое или даже «нулевое» налогообложение.

Сложности могут возникать здесь из-за расхождений понятий домициля и места жительства в гражданском и налоговом праве. Кроме того, каждое государство при наличии связи дела с национальным правопорядком стремится применять собственное налоговое законодательство. Отсюда большинство практических проблем, связанных с так называемым двойным налогообложением международного наследования.

В зависимости от существующих в национальном законодательстве различных стран налоговых преимуществ нотариус может посоветовать заинтересованному лицу выбрать домицилий или сконцентрировать свое имущество в определенном государстве и предложить для этого соответствующие гражданско-правовые средства. Например, широко известно, что предпочтительнее иметь налоговый домицилий в Швейцарии или Великобритании, чем во Франции. При этом желательно реально там проживать.

Представляется, что при подготовке и регулировании наследования с иностранным элементом нотариусам следует больше внимания уделять вопросам его налоговой оптимизации. Заблаговременное внимание к проблемам, связанным с наличием иностранного элемента в наследственном отношении, — это хорошее начало на пути их разрешения.

§ 3. Обеспечение доказательств, необходимых для ведения дел в органах иностранных государств

Нотариус обеспечивает доказательства, необходимые для ведения дел в органах иностранных государств (ст. 102 Закона).

О совершении действий, предусмотренных ст. 102 закона, может просить любой имеющий право обращаться за их совершением гражданин Украины, украинское юридическое лицо, иностранный гражданин, лицо без гражданства, а также иностранное юридическое лицо. Они должны предоставить нотариусу доказательства, что совершение данного действия необходимо для ведения дела в органе иностранного государства.

Закон не устанавливает каких-либо ограничений в отношении характера иностранного органа, который ведет дело. Речь може г идти не только о суде, третейском суде, арбитраж-

232

ном суде или вообще об учреждении юстиции, но и об административном, финансовом, валютном, таможенном или ином органе другого государства.

Не имеет значения и вид дела, ведущегося за границей: это может быть наследственное дело, дело о продаже недвижимости, находящейся за границей, дело о расторжении брака и т.п.

Доказательство обеспечивается независимо от положения дела: до его возбуждения, во время ею рассмотрения, во время обжалования решения, и т.д.

Действия по обеспечению доказательств производятся в соответствии с гражданским процессуальным законодательством Украины (п. 197 Инструкции),

В целях обеспечения доказательств, требующихся для ведения дел в органах иностранных государств, украинские нотариусы могут допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств, назначать экспертизу.

Нотариус, обеспечивающий доказательства, должен известить о времени и месте обеспечения доказательств цру-гую сторону и заинтересованных лиц, чьи права и интересы могут быть гак или иначе затронуты проводимыми действиями.

Неявка извещенных лиц не является обстоятельством, препятствующим проведению действий по обеспечению доказательств.

Извещение другой стороны и заинтересованных лиц не является обязательным требованием, если в настоящее время невозможно определить, кто впоследствии будет участвовать в предполагаемом деле.

Перед проведением допроса нотариус должен предупредить свидетеля или эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний или заключения, а также за отказ или уклонение от дачи показаний или заключения. О допросе свидетеля, проведенном в порядке обеспечения доказательств, нотариус составляет протокол.

Протокол должен содержать следующие сведения:
дату и место проведения допроса; фамилию и ини
циалы нотариуса, проводившего допрос; наименование нота
риальной конторы, нотариального округа;
фамилию, имя и отчество лица, по просьбе которого
производится обеспечение доказательств, и его место житель-
233
ства;
фамилии, имена и отчества лиц, участвующих в до
просе;
фамилию, имя и отчество свидетеля, год его рожде
ния и место жительства;
сведения о предупреждении об ответственности за
дачу заведомо ложных показаний или отказ от их дачи;

содержание показания свидетеля, т.е. вопросы, за

данные ему, и ответы на них.

По окончании допроса протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами и нотариусом. Подпись нотариуса скрепляется его печатью.

При обеспечении доказательств путем осмотра письменных и вещественных доказательств такой осмотр в зависимости от обстоятельств может происходить как в помещении нотариальной конторы, рабочего места частного нотариуса, так и за их пределами, например, в месте нахождения документов. При этом также составляется протокол, в котором должны быть отражены:
дата и место производства осмотра;
фамилия, имя и отчество нотариуса, наименование
нотариальной конторы, нотариального округа;
фамилия, имя и отчество лица, по просьбе которого
производится обеспечение доказательств, и его адрес;
— фамилии, имена и отчества заинтересованных лиц,
принимающих участие в производстве осмотра, их места жи
тельства;
— обстоятельства, обнаруженные при осмотре.
Протокол по окончании осмотра подписывается всеми

участвующими в осмотре лицами и нотариусом. Подпись нотариуса скрепляется его печатью.

При необходимости нотариус вправе назначить проведение экспертизы. Для этого он выносит постановление, в котором должны быть указаны:
дата и место составления постановления, фамилия и
инициалы нотариуса, вынесшего постановление, наименова
ние нотариальной конторы, нотариального округа;
фамилия, имя и отчество лица, по просьбе которого
234
назначается экспертиза, его место жительства;
— вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

— наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы. При поручении производства экспертизы конкретному эксперту указываются его фамилия, имя и отчество, место жительства, место работы и должность.

Экспертное заключение подписывается экспертом.

После окончания проведения действий, обеспечивающих доказательства, нотариус выдает заинтересованному лицу, по просьбе которого эти действия предпринимались, по одному экземпляру каждого документа, составленного в процессе обеспечение доказательств. Один экземпляр этих документов хранится в делах государственной нотариальной конторы или у частного нотариуса.

Каждый документ вносится в реестр для регистрации нотариальных действий, подписывается нотариусом и скрепляется его печатью.

Лицо, обратившееся к нотариусу с просьбой обеспечить доказательства, обязано произвести оплату государственной пошлины, вознаграждения свидетелям, экспертам и другие расходы, связанные с производством действий по обеспечению доказательств. При определении размера выплат свидетелям и экспертам учитываются ставки, установленные для выдачи вознаграждений при вызове свидетелей и экспертов в суд.

Если к нотариусу обратился с просьбой обеспечить доказательства гражданин Украины, являющийся стороной в деле, рассматриваемом органами иностранного государства, нотариус выполняет все действия в обычном порядке.

Если обеспечение доказательств должно быть произведено по просьбе официальных органов иностранного государства, нотариус принимает меры по их обеспечению только в случае, если эта просьба передана ему в порядке, установленном международными договорами или законодательством Украины.

235

5. Обеспечение доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств

В случае необходимости для ведения дел в юрисдикционные органах других государств нотариус обеспечивает доказательства.

Речь идет о тех ситуациях, когда соответствующее доказательство необходимо для совершения того либо иного юридического действия за рубежом, в частности для ведения дела в суде, в административных органах, для представления иностранному нотариусу.

Так, в том случае, когда суд не оказывает содействия в истребовании доказательств, стороны сами должны их собрать, в т.ч. и за рубежом, например, получить свидетельские показания от лица, проживающего в Российской Федерации, до возбуждения дела в иностранном суде.

Поскольку в Основах законодательства РФ о нотариате не конкретизирован порядок обеспечения доказательств, то следует использовать положения ст. 102 и 103 Основ законодательства РФ о нотариате и по аналогии — правила процессуального законодательства об обеспечении доказательств.

Ходатайство

Заинтересованное в обеспечении доказательств лицо — российское или иностранное — должно подать в нотариально контору, в районе деятельности которой должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств, заявление. В качестве заинтересованных лиц могут выступать будущие стороны судебного процесса, для защиты прав и интересов которых необходимо получение соответствующих доказательства, прежде всего истец и ответчик.

Основания для обеспечения доказательств

Основания для обеспечения доказательств могут быть самыми различными, например возможность исчезновения доказательства в связи с тяжелой болезнью свидетеля.

Главной целью обеспечения доказательств является предполагаемая возможность их утраты для представления в будущий или имеющий место за рубежом судебный процесс.

В этом состоит основное отличие обеспечения доказательств для российских судов (только до возбуждения дела в суде) и иностранных судов, где такое правило не оговорено.

Основы законодательства РФ о нотариате не дают ответа на вопрос, можно ли обеспечивать доказательства для последующего их представления в международные коммерческие арбитражи.

Указанные органы уполномочены на разрешение споров по договору сторон дела и не относятся к числу органов судебной власти, осуществляющих правосудие. Вместе с тем ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате допускает обеспечение доказательств, для последующего разбирательства в административных органах, например налоговых органах. Полагаем, что в случаях, указанных в положениях и регламентах международных коммерческих арбитражей, нотариусы также вправе заниматься обеспечением доказательств с целью последующего их представления в арбитраж.

Процедура обеспечений

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус, как нам представляется, руководствуется соответствующими нормами нотариального производства при совершении аналогичных действий для использования во внутри российском гражданском обороте. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако их неявка не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

Обеспечение расходов. Легализация

Лицу, обратившемуся с просьбой о производстве обеспечения доказательств, нотариус предлагает внести в контору денежные средства на оплату вознаграждения свидетелям и экспертам и на другие расходы по производству обеспечения доказательств. Экспертам и свидетелям выдается вознаграждение за отвлечение их от занятий по ставкам, установленным для выдачи вознаграждения при вызове свидетелей и экспертов в суд.

Следует иметь в виду, что результаты исполнения поручения об обеспечении доказательств в виде, например, протокола допроса свидетеля должны быть легализованы в зависимости от государства, в котором будет использоваться данный нотариальный документ. Так, если протокол допроса свидетеля направляется во Францию, страну — участницу Гаагской конвенции, отменяющую требования легализации иностранных официальных документов, то на нем необходимо проставление апостиля.

Аффидевиты

В порядке обеспечения доказательств нотариусы могут удостоверять так называемые аффидевиты (affidavit) — письменное показание или заявление, даваемое под присягой и удостоверенное нотариусом или другим уполномоченным на это лицом.

При невозможности или затруднительности личной явки свидетеля они принимаются судами США и Англии в качестве доказательств.

Для совершения удостоверительной надписи о засвидетельствовании подписи на заявлениях, аффидевитах и аналогичных документах, предназначенных для действия за границей, установлена специальная форма.

В частности, аффидевиты составляются на двух языках с параллельным расположением текста. В этом случае удостоверительная надпись проставляется под обоими текстами. Наряду с удостоверением или свидетельствованием документа в нем указывается свидетельствование сделанного нотариусом перевода или свидетельствование подлинности подписи переводчика.

В этих случаях совершаются две удостоверительные надписи одна — на русском языке под русским текстом, вторая аналогичная надпись — на иностранном языке под иностранным текстом, Нотариус расписывается дважды: под русским текстом — буквами русского алфавита, под иностранным текстом — буквами латинского алфавита.